Проверка трансфертного ценообразования касается налогов по контролируемым сделкам. Здесь разобраны выбор метода, сопоставимость условий и исходных данных, полномочия проверяющих и штрафы за неуплату налога из-за несопоставимых условий.
Коротко
Методы трансфертного ценообразования позволяют проверить соответствие условий сделки рыночным для целей налогообложения. При выборе метода учитывают полноту и достоверность данных, а также обоснованность корректировок — п. 6 ст. 105.7 НК РФ. Контроль рыночности цен в контролируемых сделках проводит федеральный налоговый орган; он не может быть предметом камеральной или выездной проверки — п. 1 ст. 105.17 НК РФ.
Начните с решения о проверке и данных, на которых построено сравнение цен.
п. 1, 2 ст. 105.17 НК РФ
п. 3–6 ст. 105.5 НК РФ
п. 5 ст. 105.17 НК РФ; п. 6 ст. 105.7 НК РФ
Слабое место расчёта может находиться в условиях аналога, а не в арифметике.
Адвокат подключается к конкретному расхождению между расчётами и документами сделки.
Решение федерального налогового органа определяет проведение проверки; участие территориальных должностных лиц требует решения его руководителя или заместителя.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов | Проводит проверку по месту своего нахождения на основании уведомления о контролируемых сделках, извещения территориального налогового органа либо выявления сделки при повторной выездной проверке в порядке контроля. | п. 1 ст. 105.17 НК РФ |
| Руководитель (заместитель руководителя) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов | Принимает решение о проведении проверки. Может привлечь к ней должностных лиц территориальных налоговых органов. | п. 2 ст. 105.17 НК РФ |
| Должностные лица федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов | Проводят проверку на основании решения руководителя либо заместителя руководителя этого органа. Состав участников нужно сопоставить с решением. | п. 2 ст. 105.17 НК РФ |
| Налогоплательщик | Освобождается от штрафа по пункту 1.2 при представлении федеральному налоговому органу документации, обосновывающей рыночный уровень цен, в порядке подготовки документации или по соглашению о ценообразовании. | п. 1.2, 2 ст. 129.3 НК РФ |
Цена рассматривается вместе с условиями, в которых стороны её согласовали.
При налоговом контроле сделок между взаимозависимыми лицами используются метод сопоставимых рыночных цен, метод цены последующей реализации, затратный метод, метод сопоставимой рентабельности и метод распределения прибыли. Допускается их комбинация — п. 1, 2 ст. 105.7 НК РФ. Задача анализа — определить доходы, прибыль или выручку для налогообложения, сопоставив сделку с операциями между невзаимозависимыми лицами — п. 1 ст. 105.5 НК РФ.
Сопоставимость не сводится к совпадению цены. Различия условий допустимы, если существенно не влияют на результаты либо могут быть учтены соответствующими корректировками. Анализ охватывает товар, функции и активы сторон, риски, договорные условия, экономическую среду и коммерческие стратегии — п. 3, 4 ст. 105.5 НК РФ.
При выборе метода оцениваются полнота и достоверность исходных данных, обоснованность корректировок. Если иное не предусмотрено соответствующей главой, выбирают метод, позволяющий наиболее обоснованно оценить соответствие цены рыночным ценам с учётом фактических обстоятельств. Отсутствие общедоступных цен сопоставимых сделок требует обращения к иным методам — п. 4, 6 ст. 105.7 НК РФ.
Выбор метода зависит от качества сведений о сделках.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю связь каждой исходной цифры с документом и каждой корректировки с различием условий. Если расчёт нельзя воспроизвести по сохранённым данным, начинаю с восстановления этой связи. Название метода само по себе не объясняет выбор аналогов.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая
Расхождения возникают на разных уровнях анализа — от полномочий органа до состава штрафа.
Проверка назначена по уведомлению о контролируемых сделках или извещению территориального налогового органа. Разбор начинается с основания решения и его связи с конкретными операциями — п. 1 ст. 105.17 НК РФ.
Товар похож, но различаются объём, сроки или условия платежей. Нужно определить влияние различий на результат и возможность их учёта корректировками — п. 3, 5 ст. 105.5 НК РФ.
Расчёт не учитывает, кто использует активы, выполняет функции и принимает риски по сделке. Содержание договоров сопоставляют с функциональным анализом сторон — п. 4, 6 ст. 105.5 НК РФ.
Орган сменил метод налогоплательщика. Он должен доказать, что прежний метод не позволяет определить сопоставимость условий. Дополнительно проверяют качество исходных данных — п. 5 ст. 105.17 НК РФ; п. 6 ст. 105.7 НК РФ.
Операции сведены в общую группу, хотя условия исполнения различаются. Для группового расчёта проверяют идентичность либо однородность предмета и сопоставимость условий — п. 5 ст. 105.7 НК РФ.
Спор касается категории контролируемой сделки и представления документации о рыночном уровне цены. Основания санкции и освобождения сопоставляют отдельно — п. 1, 1.2, 2 ст. 129.3 НК РФ.
Санкция связана с неуплатой или неполной уплатой налога вследствие несопоставимых условий контролируемой сделки.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Неуплата или неполная уплата налога вследствие несопоставимых коммерческих либо финансовых условий контролируемых сделок, кроме сделок, подпадающих под пункт 1.2 | Налогоплательщик | Штраф в размере неуплаченной суммы налога с дохода нерезидента в размере корректировки налоговой базы, приравненного к дивидендам, но не менее 500 000 рублей. | п. 1 ст. 129.3 НК РФ; абз. 1 п. 6.1 ст. 105.3 НК РФ |
| Неуплата или неполная уплата налога вследствие несопоставимых условий контролируемых сделок, подпадающих под пункт 1.2 | Налогоплательщик | Штраф в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 000 рублей — ст. 129.3 НК РФ, пункт 1.2. | п. 1.2 ст. 129.3 НК РФ |
По п. 2 ст. 129.3 НК РФ налогоплательщик освобождается от штрафа по пункту 1.2 при представлении документации о рыночном уровне цен в порядке её подготовки или порядке, установленном соглашением о ценообразовании. Пункт 1 не применяется к сделкам, доходы либо расходы по которым признаются для налога на прибыль с 1 января 2022 года по 31 декабря 2023 года включительно, независимо от даты договора — п. 1.1 ст. 129.3 НК РФ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор проверки с карты сделки: предмет, объём, оплата, функции сторон, активы и риски. Затем сопоставляю эту карту с описанием аналогов у проверяющих. Для анализа существенны не только характеристики товара, но и договорные условия, экономическая среда и коммерческие стратегии — п. 4 ст. 105.5 НК РФ. Поэтому одинаковая строка в прайс-листе ещё не заменяет описания сопоставимости.
В расчётах я отделяю исходные сведения от корректировок. По каждой поправке выясняю, какое различие она учитывает и откуда взяты данные для её величины. Полнота, достоверность данных и обоснованность корректировок учитываются при выборе метода — п. 6 ст. 105.7 НК РФ. Советую сохранять исходную выборку вместе с расчётом: итоговая таблица без источников затрудняет обсуждение расхождений.
Штраф я разбираю отдельно от вывода о цене. Проверяю категорию сделки, основание санкции и документацию о рыночном уровне цены. Условие освобождения по п. 2 ст. 129.3 НК РФ относится только к штрафу по пункту 1.2; переносить его на другой состав нельзя.
Подготовьте проверяемую цепочку: решение, условия сделки, аналоги, метод, расчёт, санкция.
До решения по проверке подайте возражения на акт. Для решения федерального налогового органа действует судебный порядок обжалования.
Подготовьте заявление и доказательства ошибки в ценовом расчёте.
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Заявление об оспаривании решения | Организация вправе подать заявление, если считает решение незаконным и нарушающим её права в экономической деятельности. В заявлении укажите орган, название, номер и дату решения, нарушенные права, нормы, которым оно не соответствует, и требование признать решение незаконным. | ч. 1 ст. 198 АПК РФ; ч. 1 ст. 199 АПК РФ |
| Условия сопоставляемых сделок | Подготовьте сравнение своей сделки с каждым аналогом. Если условия различаются, существенны ли различия для результата и можно ли учесть их корректировкой? Включите характеристики товара, функции сторон, активы, риски, договорные условия, экономическую среду и коммерческие стратегии. | п. 3, 4 ст. 105.5 НК РФ |
| Достоверность расчёта | Сопоставьте исходные данные сторон и основания корректировок. Полнота и достоверность сведений, обоснованность корректировок учитываются при выборе метода. Для разбора представьте источники цифр и последовательность расчёта, чтобы каждое расхождение имело проверяемое объяснение. | п. 6 ст. 105.7 НК РФ |
| Основание налоговой санкции | Отделите доводы о рыночности цены от доводов о штрафе. Проверьте категорию сделки и условие освобождения при представлении документации о рыночном уровне цен. Это условие относится только к штрафу по пункту 1.2. | п. 1, 1.2, 2 ст. 129.3 НК РФ |
| Срок обращения в арбитражный суд | Заявление подают в течение трёх месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении её прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Если организация опоздала с подачей по уважительной причине, суд вправе восстановить срок её обращения. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
Для подачи заявления подготовьте оспариваемое решение и приложения по ч. 2 ст. 199 АПК РФ и ч. 1 ст. 126 АПК РФ, включая подтверждение направления копий участникам дела, доказательства доводов и подтверждение уплаты пошлины или права на льготу либо ходатайство об отсрочке, рассрочке или уменьшении её размера. Заявитель вправе ходатайствовать о приостановлении действия решения; удовлетворить такое ходатайство может суд — ч. 3 ст. 199 АПК РФ.
Для разбора цен сохраните документы сделки и сведения, позволяющие воспроизвести сравнение.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Решение о проведении проверки | Установить основание проверки и полномочия её участников — п. 1, 2 ст. 105.17 НК РФ. Сопоставьте его с уведомлением либо извещением, по которому начата проверка. | Руководитель или заместитель руководителя федерального налогового органа; решение о проведении проверки. |
| Договоры и документы исполнения | Подтвердить предмет, объём, сроки, условия платежей и распределение обязанностей для сравнения сделок — п. 4, 5 ст. 105.5 НК РФ. | Сохраните подписанные сторонами экземпляры и приложения, а также документы, отражающие фактическое исполнение. |
| Описание функций, активов и рисков | Показать распределение функций и ответственности, используемые ресурсы и принятые риски; связать описание с условиями сделки — п. 4, 6 ст. 105.5 НК РФ. | Для анализа подготовьте письменное описание со ссылками на подтверждающие документы сторон. |
| Исходная выборка и расчёт | Проверить полноту и достоверность исходных данных, обоснованность корректировок и возможность воспроизвести результат — п. 6 ст. 105.7 НК РФ. | Сохраните электронные таблицы, источники данных и пояснения к корректировкам в согласованной версии расчёта. |
| Документация о рыночном уровне цен | Подтвердить условие освобождения от штрафа по пункту 1.2 — п. 1.2, 2 ст. 129.3 НК РФ. | Налогоплательщик представляет документацию федеральному налоговому органу; сохраните подтверждение передачи. |
Отдельно считайте продолжительность проверки, срок представления документации и срок возражений на акт.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Продолжительность проверки | Не более шести месяцев; в исключительных случаях — до 12 месяцев по решению руководителя или заместителя. | Со дня решения о проведении проверки до дня составления справки. | п. 3, 4 ст. 105.17 НК РФ |
| Представление документации по требованию о проверяемой сделке | В течение 30 рабочих дней — п. 6 ст. 105.17 НК РФ. | Со следующего дня после получения требования. | п. 6 ст. 105.17 НК РФ |
| Письменные возражения на акт проверки | В течение 20 рабочих дней — п. 13 ст. 105.17 НК РФ. | Со следующего дня после получения акта. | п. 13 ст. 105.17 НК РФ |
Для получения иностранных сведений, экспертизы или перевода документов проверку можно продлить ещё не более чем на шесть месяцев; если иностранные сведения за шесть месяцев не получены — продление можно увеличить на три месяца — п. 4 ст. 105.17 НК РФ. Сроки в днях исчисляют в рабочих днях, начиная со следующего дня после события; последний нерабочий день переносят на ближайший рабочий — п. 2, 6, 7 ст. 6.1 НК РФ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы о методах, аналогах, исходных данных и налоговых санкциях.
Метод сопоставимых рыночных цен, метод цены последующей реализации, затратный метод, метод сопоставимой рентабельности и метод распределения прибыли. Закон допускает комбинацию методов — п. 1, 2 ст. 105.7 НК РФ. Их выбор требует учёта полноты и достоверности исходных данных, обоснованности корректировок — п. 6 ст. 105.7 НК РФ.
Контроль соответствия цен контролируемых сделок рыночным ценам не может быть предметом камеральных и выездных проверок. Специальную проверку проводит федеральный налоговый орган — п. 1 ст. 105.17 НК РФ. Его руководитель или заместитель может привлечь должностных лиц территориальных налоговых органов — п. 2 ст. 105.17 НК РФ.
Нет, нужно сопоставить коммерческие и финансовые условия. Анализ включает характеристики товара, функции сторон, активы, риски, условия договора, экономическую среду и коммерческие стратегии — п. 4 ст. 105.5 НК РФ. Различия допустимы, если существенно не влияют на результат либо могут быть учтены корректировками — п. 3 ст. 105.5 НК РФ.
Условия платежей входят в оценку сопоставимости наряду с объёмом, сроками исполнения, валютой и распределением прав и обязанностей — п. 5 ст. 105.5 НК РФ. Определите влияние различия на результат и возможность соответствующей корректировки по п. 3 ст. 105.5 НК РФ. Простое совпадение цены не заменяет этого анализа.
Биржевые котировки, общедоступная информация о рыночных ценах и данные информационно-ценовых агентств могут использоваться для применения методов. Условие — обеспечение сопоставимости сделок, данные о которых содержатся в источниках, с анализируемой сделкой — п. 7 ст. 105.7 НК РФ. Сохраните описание источника и условий, к которым относится цена.
Используется метод цены последующей реализации, затратный, сопоставимой рентабельности или распределения прибыли. Если иное не предусмотрено соответствующей главой, выбирают метод, который с учётом фактических обстоятельств и условий сделки позволяет наиболее обоснованно оценить соответствие цены рыночным ценам — п. 4 ст. 105.7 НК РФ.
Методы цены последующей реализации, затратный, сопоставимой рентабельности и распределения прибыли могут использоваться по группе однородных сделок. Предметом должны быть идентичные или однородные товары, работы либо услуги, совершённые в сопоставимых коммерческих или финансовых условиях — п. 5 ст. 105.7 НК РФ. Общий контрагент не заменяет проверки этих признаков.
Проверять ту же сделку или группу однородных сделок за тот же календарный год повторно нельзя, если иное не предусмотрено п. 2 ст. 105.17 НК РФ. Повторная проверка допускается после уточнённой декларации с меньшим налогом или большим убытком, чем ранее заявленные при самостоятельной корректировке — п. 2 ст. 105.17 НК РФ.
Да, от штрафа по пункту 1.2. Документация должна обосновывать рыночный уровень цен и представляться в порядке подготовки документации либо порядке, установленном соглашением о ценообразовании, — п. 1.2, 2 ст. 129.3 НК РФ. Это условие нельзя переносить на штраф по пункту 1.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу