Проверка контрагента связывает сведения о поставщике с исполнением конкретной сделки. Разберём, какие документы сохранять, как подтвердить деловую цель и почему нарушение поставщика само по себе не делает уменьшение налога неправомерным.
Коротко
Должная осмотрительность при выборе контрагента — проверка обстоятельств выбора и исполнения сделки. Для уменьшения налога важны достоверные сведения, цель операции и надлежащий исполнитель: это следует из п. 1 ст. 54.1 НК РФ и п. 2 ст. 54.1 НК РФ. Нарушение поставщиком налогового законодательства не служит самостоятельным основанием для отказа по п. 3 ст. 54.1 НК РФ. Собранные сведения нужно сопоставлять с фактической поставкой или работой.
Выберите ситуацию, которая возникла с поставщиком. Сохраняйте сведения вместе с датой их получения и документами самой операции.
п. 2 ст. 54.1 НК РФ
п. 1 ст. 54.1 НК РФ; п. 3 ст. 54.1 НК РФ
п. 1 ст. 54.1 НК РФ; п. 2 ст. 54.1 НК РФ; п. 3 ст. 54.1 НК РФ
Ошибки в проверке особенно заметны, когда документы о выборе поставщика существуют отдельно от документов о выполнении заказа.
Адвокат сопоставляет претензию к поставщику с обстоятельствами вашей операции.
Для налоговой оценки различаются лицо, уменьшающее налог, сторона договора и фактический исполнитель. Их роли нельзя объединять только потому, что документы подписаны от имени поставщика.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Налогоплательщик | Не вправе уменьшать налоговую базу и (или) сумму налога вследствие искажения сведений о фактах хозяйственной жизни либо объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учёте либо налоговой отчётности. Сведения о поставщике сопоставляются с отражённой операцией. | п. 1 ст. 54.1 НК РФ |
| Лицо, являющееся стороной договора, заключённого с налогоплательщиком | Исполнение обязательства этим лицом отвечает условию о надлежащем исполнителе. Наличие договора нужно рассматривать вместе с документами о выполнении заказа, а не отдельно от них. | п. 2 ст. 54.1 НК РФ |
| Лицо, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или закону | Может исполнить обязательство для целей условия об исполнителе. При проверке необходимо установить основание передачи и связать действия этого лица с приобретённым результатом. | п. 2 ст. 54.1 НК РФ |
| Контрагент налогоплательщика | Его нарушение законодательства о налогах и сборах не может рассматриваться как самостоятельное основание признать уменьшение налога налогоплательщиком неправомерным. Анализ собственной операции сохраняет отдельное значение. | п. 3 ст. 54.1 НК РФ |
| Плательщики сборов, плательщики страховых взносов и налоговые агенты | Положения о пределах уменьшения налоговой базы и суммы налога распространяются также на этих участников; применяются и в отношении сборов и страховых взносов. | п. 4 ст. 54.1 НК РФ |
Проверка нужна для понимания сделки: откуда появился поставщик, почему его выбрали и как получен результат.
Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента можно описать через конкретные действия: сопоставление предложения с потребностью, выяснение исполнителя, сохранение переговоров и проверку документов при приёмке. Это способ собрать сведения об операции. Правовая граница проходит по достоверности отражённых фактов: уменьшение налога в результате их искажения запрещено п. 1 ст. 54.1 НК РФ.
Если искажения отсутствуют, для имевшей место сделки необходимо одновременно соблюдать условия о цели и исполнителе. Основной целью не должны быть неуплата, неполная уплата либо зачёт или возврат налога; обязательство должно исполнить лицо, являющееся стороной договора, и (или) лицо, которому исполнение передано по договору или закону. Уменьшение производится по правилам соответствующей главы второй части кодекса — п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Нарушение поставщиком законодательства о налогах и сборах, подписание первичных учётных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, возможность получить тот же экономический результат другой не запрещённой законом сделкой не служат самостоятельными основаниями отказа по п. 3 ст. 54.1 НК РФ. Это правило касается именно перечисленных обстоятельств. Досье о поставщике стоит хранить вместе с доказательствами выполнения заказа.
Запрет касается искажения сведений, на котором основано уменьшение налога.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю с сопоставления отражённой операции и того, что произошло при исполнении заказа. Переписка, приёмка и сведения об исполнителе помогают обнаружить расхождения ещё до подготовки объяснений. Проверку поставщика связываю с этой фактической картиной, чтобы регистрационное досье не существовало отдельно от самой сделки.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая
Поводом для разбора служит конкретное расхождение в выборе поставщика, документах или исполнении.
Перед заключением договора нужно сопоставить предложение, хозяйственную потребность и сведения о предполагаемом исполнителе. Материалы выбора сохраняются для объяснения цели операции и исполнения по п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Количество, маршрут или приёмка не соответствуют первичным документам. Разбор начинается с восстановления произошедшего, поскольку уменьшение налога в результате искажения фактов запрещено п. 1 ст. 54.1 НК РФ.
Договор заключён с одним лицом, а результат передало другое. Проверяются документы о передаче обязательства по договору или закону и связь фактического исполнителя с заказом — п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Претензия касается уплаты налогов контрагентом. От этого довода отделяются обстоятельства приобретения: нарушение контрагента не служит самостоятельным основанием отказа по п. 3 ст. 54.1 НК РФ.
В первичных документах выявлена подпись неустановленного или неуполномоченного лица. Её значение сопоставляется с доказательствами выполнения заказа: самостоятельным основанием отказа она не является по п. 3 ст. 54.1 НК РФ.
Инспекция ставит под сомнение причины сделки. Исследуются предмет заказа, его использование и переговоры: основной целью не должны быть неуплата, неполная уплата либо зачёт или возврат налога по п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Регистрационное досье, исполнение заказа и налоговая оценка отвечают на разные вопросы. Ни один из этих вопросов не следует подменять другим.
| Признак | Проверка контрагента | Оценка уменьшения налога | Норма |
|---|---|---|---|
| Предмет разбора | Выясняются сведения о выбранном поставщике и предполагаемом выполнении заказа. Это практическая подготовка материалов об операции. | Исследуется, основано ли уменьшение налога на искажении сведений о фактах хозяйственной жизни или объектах налогообложения. | п. 1 ст. 54.1 НК РФ |
| Фактический исполнитель | Сопоставляются лицо в договоре, участники передачи результата и документы о привлечении другого лица. | При отсутствии искажения обязательство исполнено стороной договора и (или) лицом, которому исполнение передано по договору или закону. Одновременно соблюдается условие о цели; уменьшение налога — по правилам соответствующей главы второй части кодекса. | п. 2 ст. 54.1 НК РФ |
| Негативные сведения | Обнаруженное нарушение поставщика фиксируется отдельно от документов о приобретении и использовании результата. | Нарушение контрагентом налогового законодательства не является самостоятельным основанием признать уменьшение налога неправомерным. | п. 3 ст. 54.1 НК РФ |
| Альтернативный поставщик | Коммерческие предложения помогают объяснить выбор, но их сравнение не заменяет документы об исполнении. | Возможность получить тот же экономический результат иной законной сделкой не является самостоятельным основанием отказа. | п. 3 ст. 54.1 НК РФ |
Денежный разбор начинается с операции, по которой поставлено под сомнение уменьшение налога. Стоимость договора и спорная сумма налога — разные показатели.
| Что сопоставить | Как подготовить данные | Правовая опора |
|---|---|---|
| Цена приобретения и отражённая операция | Составьте перечень спорных поставок или работ. Для каждой укажите договорную стоимость, первичный документ и фактическую передачу результата. Не переносите цену договора в графу суммы налога: сначала необходимо выяснить, какие сведения инспекция считает искажёнными. | п. 1 ст. 54.1 НК РФ |
| Основание уменьшения налога | Отдельно обозначьте налоговую базу и сумму налога, которых касается претензия. Право на уменьшение реализуется по правилам соответствующей главы второй части кодекса при отсутствии искажения и одновременном соблюдении условий о цели и исполнителе. | п. 2 ст. 54.1 НК РФ |
| Пример: штраф за неуплату налога | Условно: неправомерное уменьшение налога привело к неуплате 100 000 руб. При наличии состава правонарушения штраф: 100 000 × 20 % = 20 000 руб.; при умышленном деянии: 100 000 × 40 % = 40 000 руб. Это расчёт штрафа, а не налога или пеней, без иных оснований изменения ответственности. | п. 1, 3 ст. 122 НК РФ |
| Объём налоговой претензии к покупателю | Разделите расчёт, основанный на обстоятельствах операции, и доводы только о налоговом нарушении поставщика. Последнее само по себе не служит основанием признать уменьшение налога неправомерным. Сумму по каждому спорному эпизоду связывайте с его документами. | п. 3 ст. 54.1 НК РФ |
Цифры примера условные только в части неуплаченной суммы; ставки — по п. 1, 3 ст. 122 НК РФ. Пункт 1 исключает специальные составы, прямо указанные в нём. По п. 4 ст. 122 НК РФ непрерывное положительное сальдо ЕНС и (или) суммы, зачтённые в счёт предстоящей уплаты конкретного налога, со срока уплаты до решения о привлечении освобождают от ответственности в покрытой ими части. Для расчёта нужны декларация, регистры и спорные операции.
Последствие оценивается по собственной операции налогоплательщика. Претензия к поставщику должна быть отделена от основания уменьшения налога покупателем.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Уменьшение налоговой базы или суммы налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни либо объектах налогообложения | Налогоплательщик | Уменьшение налога, основанное на искажённых сведениях, неправомерно. При разборе спорной операции требуется сопоставить отражённые сведения с фактическим исполнением; самостоятельный размер штрафа этим последствием не определяется. | п. 1 ст. 54.1 НК РФ |
| Несоблюдение условий уменьшения налога по имевшей место сделке при отсутствии искажения | Налогоплательщик | Отказ в уменьшении налоговой базы и (или) суммы налога при нарушении хотя бы одного из двух условий — об основной цели сделки или надлежащем исполнителе. | п. 2 ст. 54.1 НК РФ |
| Неуплата или неполная уплата налога вследствие занижения базы, неправильного исчисления или иных неправомерных действий (бездействия) | Налогоплательщик | Штраф — 20 % неуплаченной суммы, при умышленном деянии — 40 %. Применяется при отсутствии признаков специальных составов, указанных в пункте 1. | п. 1, 3 ст. 122 НК РФ |
Отдельного штрафа за недостаточную проверку контрагента закон не устанавливает. Чужое налоговое нарушение само по себе не обосновывает отказ — п. 3 ст. 54.1 НК РФ. По п. 4 ст. 122 НК РФ освобождение действует в части, покрытой непрерывным положительным сальдо ЕНС и (или) суммами, зачтёнными в счёт предстоящей уплаты конкретного налога, со срока уплаты до решения о привлечении.
адвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю досье поставщика через историю заказа. Кто предложил условия, кто вёл переговоры, откуда пришёл товар, кто принял результат — ответы должны соединяться с документами, а не существовать в отдельных папках. При противоречии между актом и перепиской сначала выясняю произошедшее. Уменьшение налога вследствие искажения фактов запрещено п. 1 ст. 54.1 НК РФ, поэтому объяснение не стоит строить на формальном совпадении реквизитов.
Для меня отдельный вопрос — реальный исполнитель. Если результат передало другое лицо, ищу основание передачи обязательства и связь с договором: это имеет значение по п. 2 ст. 54.1 НК РФ. Затем сопоставляю хозяйственную потребность и причины выбора поставщика. Не заменяю этот анализ выводом «поставщик зарегистрирован, значит проверка окончена».
Когда претензия сводится к налоговым нарушениям контрагента или подписанию первичных учётных документов неустановленным либо неуполномоченным лицом, выделяю такой довод отдельно. По п. 3 ст. 54.1 НК РФ эти обстоятельства не являются самостоятельным основанием отказа. Возражение сопровождаю материалами самой сделки, чтобы ответ касался и довода инспекции, и фактического исполнения.
Соберите историю выбора и исполнения в последовательности, понятной человеку, который не участвовал в переговорах.
Это рабочий состав досье для восстановления выбора и выполнения заказа. Он не заменяет проверки достоверности сведений по п. 1 ст. 54.1 НК РФ и условий уменьшения налога по п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Договор и согласованные условия | Сопоставить предмет заказа, сторону договора и предполагаемое исполнение. | Сохраните подписанный сторонами экземпляр, приложения и согласования изменений. |
| Предложение и переписка о выборе | Показать обстоятельства согласования цены, предмета и хозяйственные причины приобретения. | Сохраните исходные сообщения участников переговоров с датами, отправителями и вложениями. |
| Документы передачи и приёмки | Соединить отражённую операцию с получением товара или результата работы. | Представьте имеющиеся документы с подписями передавшего и принявшего результат, а также исходные электронные файлы. |
| Основание передачи исполнения | Объяснить участие лица, которому обязательство передано по договору или закону. | Сохраните соответствующее соглашение или документ об основании участия фактического исполнителя. |
| Материалы использования результата | Показать связь приобретения с хозяйственной потребностью и последующими действиями. | Подготовьте имеющиеся внутренние записи, сведения об использовании товара или результата и пояснение ответственного сотрудника. |
| Жалоба на решение инспекции | Обозначить обжалуемый акт, налоговый орган, основания нарушения прав и требования; указать заявителя и способ получения решения — п. 2 ст. 139.2 НК РФ. | Письменная форма; подписывает заявитель или его представитель. Возможна электронная подача по ТКС или через личный кабинет — п. 1 ст. 139.2 НК РФ. |
Материалы выбора и исполнения сохраняйте при совершении сделки. Для обжалования решения инспекции действуют отдельные сроки; не заменяйте их организационными ориентирами.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Апелляционная жалоба на решение о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности | До дня вступления решения в силу; подаётся через вынесший решение налоговый орган. Для решений ФНС апелляционный порядок не применяется. | После получения не вступившего в силу решения. | п. 1, 2, 4 ст. 139.1 НК РФ |
| Обращение в арбитражный суд | Заявление в арбитражный суд подаётся в течение трёх месяцев, если федеральным законом не предусмотрен иной срок (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). Срок, пропущенный по уважительной причине, может восстановить суд. | При обязательном досудебном обжаловании — со дня, когда стало известно о решении по жалобе, либо истечения срока его принятия. Для исключений — со дня, когда стало известно о нарушении прав. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ; п. 2, 3 ст. 138 НК РФ |
| Исчисление сроков по налоговому законодательству | Дни — рабочие, если прямо не установлены календарные; нерабочий последний день переносится на ближайший следующий рабочий. | Со следующего дня после даты или события, определяющих начало срока. | п. 2, 6, 7 ст. 6.1 НК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы связывают сведения о поставщике с целью и фактическим исполнением заказа.
Это проверка обстоятельств выбора поставщика и исполнения заказа. Для налоговой оценки существенны достоверность фактов, основная цель и надлежащий исполнитель по п. 1 ст. 54.1 НК РФ и п. 2 ст. 54.1 НК РФ. Практически стоит соединять сведения о поставщике с перепиской и приёмкой, чтобы можно было восстановить конкретную операцию.
Сохраните предложение, переговоры, причины выбора, договор и материалы исполнения. Сопоставьте, кто назван стороной и кто передал результат. Уменьшение налога по имевшей место сделке связано с одновременным соблюдением условий о цели и исполнителе по п. 2 ст. 54.1 НК РФ, поэтому отдельное досье о регистрации поставщика не заменяет историю заказа.
Одного письма недостаточно: оно фиксирует запрос и ответ, но не заменяет проверку исполнения. По п. 2 ст. 54.1 НК РФ при отсутствии искажения нужны одновременно условие об основной цели и исполнение стороной договора и (или) лицом, которому обязательство передано по договору или закону. Применяются правила соответствующей главы второй части кодекса. Сохраните переписку и сопоставьте её с приёмкой.
Нарушение контрагентом законодательства о налогах и сборах не может служить самостоятельным основанием признать уменьшение налога неправомерным — п. 3 ст. 54.1 НК РФ. Это правило не подменяет проверку вашей операции. Отдельно рассматриваются искажение сведений и соблюдение условий о цели и исполнителе по п. 1 ст. 54.1 НК РФ и п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Подписание первичных документов неустановленным или неуполномоченным лицом не является самостоятельным основанием отказа по п. 3 ст. 54.1 НК РФ. Для разбора сохраните акт, сведения о его получении и документы о передаче результата. Спор о подписанте и вопрос о том, кто исполнил обязательство, требуют отдельного сопоставления.
Да: условие об исполнителе охватывает сторону договора и (или) лицо, которому обязательство по исполнению передано по договору или закону — подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ. Выясните основание участия другого лица. Для уменьшения налога также нужны отсутствие искажения и соблюдение условия о цели; применяются правила соответствующей главы второй части кодекса.
Возможность получить тот же экономический результат иной не запрещённой законом сделкой не является самостоятельным основанием признать уменьшение налога неправомерным по п. 3 ст. 54.1 НК РФ. При выборе сохраните действительные причины согласованных условий. Они помогают объяснить хозяйственную цель заказа, а не только сравнение цен.
Уменьшение налога вследствие искажения сведений о фактах хозяйственной жизни не допускается по п. 1 ст. 54.1 НК РФ. Поэтому договор следует сопоставлять с произошедшим, а не использовать как замену отсутствующего исполнения. Для имевших место сделок условия уменьшения налога закреплены в п. 2 ст. 54.1 НК РФ.
Я собираю историю заказа, сопоставляю договор с исполнителем и документами приёмки, выделяю расхождения в учёте. Затем разделяю претензии к самой операции и доводы о нарушениях поставщика. Такой разбор связан с различием запрета искажения, условий уменьшения налога и самостоятельных оснований отказа по п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 2 ст. 54.1 НК РФ и п. 3 ст. 54.1 НК РФ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу