Отказ работодателя в приёме на работу — частый повод для спора с кандидатом. Разбираю, какие основания отказа связаны с деловыми качествами, как готовить письменный мотивированный ответ, какие сроки и санкции грозят компании за дискриминацию.
Коротко
Отказ в приёме на работу — дискриминация, если его причина не связана с деловыми качествами кандидата: пол, возраст, семейное положение, место жительства, в том числе наличие или отсутствие регистрации, не могут ограничивать права при заключении трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, ч. 2 ст. 64 ТК РФ. Необоснованный отказ запрещён ч. 1 ст. 64 ТК РФ, по письменному требованию кандидата причину сообщают письменно ч. 5 ст. 64 ТК РФ, а сам отказ может быть обжалован в суд ч. 6 ст. 64 ТК РФ.
Ситуации, в которых решение по кандидату уже принято или оспаривается
ч. 5 ст. 64 ТК РФ
ч. 3 ст. 64 ТК РФ
ч. 4 ст. 3 ТК РФ
Ошибки отбора, которые превращают обычный отказ в спор о дискриминации
Случаи, когда решение по кандидату лучше проверить до отправки ответа
Стороны отбора и их права и обязанности по закону
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Работодатель | Не вправе необоснованно отказать в заключении трудового договора; по письменному требованию сообщает причину отказа письменно не позднее чем в течение семи рабочих дней | ч. 1, ч. 5 ст. 64 ТК РФ |
| Лицо, которому отказано | Вправе потребовать причину отказа письменно и обжаловать отказ в суд | ч. 5, ч. 6 ст. 64 ТК РФ |
| Женщина, беременная или имеющая детей | Отказ ей по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей, запрещён | ч. 3 ст. 64 ТК РФ |
| Работник, приглашённый переводом | Приглашённому в письменной форме от другого работодателя нельзя отказать в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы | ч. 4 ст. 64 ТК РФ |
| Индивидуальный предприниматель | Как работодатель за административное правонарушение отвечает как должностное лицо, если Кодексом не установлено иное | примечание к ст. 2.4 КоАП РФ |
| Руководитель или менеджер, отказавший кандидату | При отказе кандидату несёт административную ответственность как должностное лицо, если нарушение связано с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций | примечание к ст. 2.4 КоАП РФ |
| Суд | Рассматривает заявления о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда | ч. 4 ст. 3 ТК РФ |
Где проходит граница между отбором по деловым качествам и дискриминацией
Необоснованный отказ в заключении трудового договора запрещён прямо ч. 1 ст. 64 ТК РФ. Мерило обоснованности закон задаёт через деловые качества: обстоятельства, с ними не связанные, причиной отказа служить не могут.
Закон различает прямое и косвенное ограничение прав и прямые или косвенные преимущества при заключении трудового договора. Они не допускаются в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, в том числе наличия или отсутствия регистрации, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям и других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами, — за исключением случаев, когда право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами, ч. 2 ст. 64 ТК РФ.
Дискриминацией не являются различия, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите, либо установлены Трудовым кодексом в целях национальной безопасности, баланса трудовых ресурсов и приоритетного трудоустройства граждан России, ч. 3 ст. 3 ТК РФ.
Отдельно запрещены отказ женщинам по мотивам беременности или наличия детей ч. 3 ст. 64 ТК РФ и отказ работникам, приглашённым письменно в порядке перевода, ч. 4 ст. 64 ТК РФ. Лицо, считающее себя дискриминированным, вправе обратиться в суд ч. 4 ст. 3 ТК РФ.
Норма, по которой суд оценивает причину отказа
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Ключевые слова нормы — «косвенное ограничение»: дискриминацией может стать не только прямой отказ по возрасту, но и требование, которое отсекает кандидатов по такому признаку. Перечень обстоятельств открытый, мерило одно — связь с деловыми качествами. Исключение работает, только если ограничение предусмотрено федеральным законом, а не локальным актом работодателя.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Трудовой кодекс Российской Федерации
С чем работодатели приходят к адвокату
Кандидатка связывает отказ с беременностью или детьми, ссылаясь на вопросы на собеседовании. Проверяю, на чём основано решение, с учётом запрета ч. 3 ст. 64 ТК РФ и записей отбора.
Кандидат письменно запросил причину, а ответ не дан или дан позже семи рабочих дней ч. 5 ст. 64 ТК РФ. Проверяю дату требования и содержание ответа.
Работник уволился по письменному приглашению, а новый работодатель передумал. Сверяю даты с месячным сроком ч. 4 ст. 64 ТК РФ.
Кандидату отказали из-за отсутствия регистрации или удалённости дома. Проверяю, есть ли федеральный закон с таким требованием, по ч. 2 ст. 64 ТК РФ.
Отказ связывают с возрастом кандидата. Проверяю переписку рекрутера и требования к должности по ч. 2 ст. 64 ТК РФ.
Человек уже работал, а ему говорят об «отказе в приёме». Проверяю, нет ли здесь уклонения от оформления трудового договора по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.
Законный отказ, дискриминация и соседние ситуации
| Ситуация | Что происходит | Чем отличается | Норма |
|---|---|---|---|
| Отказ по деловым качествам | Кандидат не соответствует требованиям к должности | Причина связана с деловыми качествами, ограничение не запрещено | ч. 2 ст. 64 ТК РФ |
| Дискриминационный отказ | Решение принято из-за пола, возраста, семьи, места жительства | Обстоятельство не связано с деловыми качествами; лицо вправе требовать в суде восстановления прав и компенсации морального вреда | ч. 2 ст. 3 ТК РФ, ч. 4 ст. 3 ТК РФ |
| Требование федерального закона | Ограничение свойственно данному виду труда | Не является дискриминацией, если требование установлено федеральным законом | ч. 3 ст. 3 ТК РФ |
| Уклонение от оформления | Человек уже допущен к работе, договор не заключён | Это не отказ в приёме: отдельный состав с иным штрафом | ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Увольнение | Трудовой договор уже заключён и прекращается | Срок обращения в суд — один месяц со дня вручения копии приказа об увольнении, выдачи трудовой книжки или сведений о трудовой деятельности, а не три месяца | ч. 1 ст. 392 ТК РФ |
Размеры санкций по нормам и как считается штраф в доходе
| Что считаем | Размер или формула | Норма |
|---|---|---|
| Юридическое лицо, первое нарушение | Предупреждение или штраф от 30 000 до 50 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Юридическое лицо, ранее подвергнутое наказанию за аналогичное правонарушение | Штраф от 50 000 до 70 000 руб. | ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Пример: срок письменного ответа кандидату | Требование получено в понедельник, неделя пятидневная, праздников нет: седьмой рабочий день, считая день получения, — вторник следующей недели; ответ безопаснее отправить не позже него | ч. 5 ст. 64 ТК РФ |
| Должностное лицо, первое нарушение | Предупреждение или штраф от 1 000 до 5 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Должностное лицо, ранее подвергнутое наказанию за аналогичное правонарушение | Дисквалификация на 1–3 года или штраф от 10 000 до 20 000 руб. | ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Индивидуальный предприниматель, первое нарушение | Предупреждение или штраф от 1 000 до 5 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Требования кандидата в суде | Восстановление нарушенных прав, возмещение материального вреда, компенсация морального вреда — размер определяется по доказательствам | ч. 4 ст. 3 ТК РФ |
День недели в примере условный. Штрафы ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ применяются, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 этой статьи и следующей за ней статьёй.
Кто и чем отвечает за необоснованный отказ
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Необоснованный или дискриминационный отказ | Юридическое лицо | Предупреждение или штраф от 30 000 до 50 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| То же нарушение | Должностное лицо | Предупреждение или штраф от 1 000 до 5 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, примечание к ст. 2.4 КоАП РФ |
| То же нарушение | Индивидуальный предприниматель | Предупреждение или штраф от 1 000 до 5 000 руб. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Необоснованный отказ женщине по мотивам беременности, женщине с детьми до трёх лет по этим мотивам, лицу по мотивам достижения предпенсионного возраста | Лицо, принявшее решение об отказе | Штраф до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до 18 месяцев либо обязательные работы до 360 часов | ч. 1 ст. 145 УК РФ, ч. 1 ст. 144.1 УК РФ |
| Дискриминация в сфере труда | Работодатель | Восстановление нарушенных прав, возмещение материального вреда, компенсация морального вреда по решению суда | ч. 4 ст. 3 ТК РФ |
Отдельного штрафа за отказ в приёме на работу закон не устанавливает. За нарушение трудового законодательства применяется общий состав ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 этой статьи.
адвокат · рег. № 78/8790
В спорах об отказе в приёме на работу я сначала смотрю не на письмо кандидату, а на то, что было до него: текст вакансии, требования к должности, записи собеседования. Если требования описаны через деловые качества, работодателю есть что показать суду. Если в переписке рекрутера звучат возраст, дети или регистрация, ответ, написанный задним числом, картину уже не меняет.
Письменный ответ на требование кандидата готовлю так, чтобы причина в нём совпадала с документами отбора и не называла обстоятельств из ч. 2 ст. 64 ТК РФ. Срок — не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления требования ч. 5 ст. 64 ТК РФ, поэтому дату получения прошу фиксировать сразу.
Отдельно проверяю, не подпадает ли кандидат под особые запреты: беременность или дети ч. 3 ст. 64 ТК РФ, письменное приглашение в порядке перевода ч. 4 ст. 64 ТК РФ, возраст кандидата ч. 2 ст. 64 ТК РФ. В этих случаях решение по кандидату руководителю лучше принимать после проверки, а не до неё: исправить отказ, уже отправленный кандидату, сложнее, чем не отправить его.
Варианты отказа в приёме на работу различаются формой, но порядок у работодателя один
Что подтверждает причину отказа и соблюдение сроков
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Текст вакансии и требования к должности | Показывают, что отбор шёл по деловым качествам ч. 2 ст. 64 ТК РФ | Утверждает работодатель, письменно |
| Записи собеседования и проверки навыков | Связывают причину отказа с конкретными требованиями | Сотрудники, проводившие отбор, письменно |
| Письменное требование кандидата | Дата его предъявления запускает срок ответа ч. 5 ст. 64 ТК РФ | Кандидат; работодатель отмечает дату получения |
| Ответ с причиной отказа | Исполняет обязанность сообщить причину ч. 5 ст. 64 ТК РФ | Работодатель или уполномоченное им лицо, письменная форма |
| Письменное приглашение в порядке перевода | Определяет, действует ли запрет отказа ч. 4 ст. 64 ТК РФ | Новый работодатель, письменная форма |
| Федеральный закон о требованиях к виду труда | Подтверждает, что ограничение не является дискриминацией ч. 3 ст. 3 ТК РФ | Выписка в деле работодателя |
Сроки ответа кандидату, обращения в суд и привлечения к ответственности
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Письменный ответ о причине отказа | Не позднее чем в течение семи рабочих дней | Со дня предъявления требования | ч. 5 ст. 64 ТК РФ |
| Запрет отказа приглашённому переводом | В течение одного месяца | Со дня увольнения с прежнего места работы | ч. 4 ст. 64 ТК РФ |
| Обращение в суд по трудовому спору | Три месяца | Со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права | ч. 1 ст. 392 ТК РФ |
| Требование о компенсации морального вреда | Одновременно с требованием о восстановлении прав либо в течение трёх месяцев | После вступления в законную силу решения суда, которым права восстановлены полностью или частично | ч. 3 ст. 392 ТК РФ |
| Постановление по делу о нарушении трудового законодательства | В пределах одного года | Со дня совершения административного правонарушения | ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ |
| Восстановление пропущенного срока | При пропуске по уважительным причинам | По решению суда | ч. 5 ст. 392 ТК РФ |
Срок ответа кандидату считается в рабочих днях, остальные — в месяцах и годах, как в норме.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы для работодателя
Письменную причину работодатель сообщает по письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления требования ч. 5 ст. 64 ТК РФ. Обязанность ответить письменно норма связывает именно с таким требованием.
Причины, связанные с деловыми качествами. Ограничения по полу, возрасту, месту жительства и другим обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами, не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, ч. 2 ст. 64 ТК РФ. Не дискриминация — различия, определяемые требованиями к данному виду труда, установленными федеральным законом, ч. 3 ст. 3 ТК РФ.
Отказывать женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей, запрещено ч. 3 ст. 64 ТК РФ. Необоснованный отказ женщине по мотивам её беременности, а равно женщине, имеющей детей в возрасте до трёх лет, по этим мотивам — состав ст. 145 УК РФ. Причина отказа должна касаться деловых качеств ч. 2 ст. 64 ТК РФ.
Отказ может быть обжалован в суд ч. 6 ст. 64 ТК РФ. Срок — три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права ч. 1 ст. 392 ТК РФ. Уважительные причины пропуска позволяют суду восстановить срок обращения ч. 5 ст. 392 ТК РФ. По искам из трудовых отношений работники освобождаются от пошлин и судебных расходов ст. 393 ТК РФ.
Основные — ст. 64 ТК РФ о гарантиях при заключении трудового договора и ст. 3 ТК РФ о запрещении дискриминации в сфере труда. Сроки обращения в суд — ст. 392 ТК РФ. Штраф за нарушение трудового законодательства — ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Уголовно наказуем необоснованный отказ в приёме на работу лица по мотивам достижения им предпенсионного возраста ст. 144.1 УК РФ и необоснованный отказ женщине по мотивам беременности или женщине с детьми до трёх лет по этим мотивам ст. 145 УК РФ. Предпенсионный возраст — период до пяти лет перед назначением страховой пенсии по старости (примечание к ст. 144.1 УК РФ).
Смотрю, есть ли в письме требование назвать причину. Если есть, ответ в письменной форме направляют не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня его предъявления ч. 5 ст. 64 ТК РФ. Если кандидат заявляет о дискриминации, сверяю причину с требованиями к должности по ч. 2 ст. 64 ТК РФ.
Мотивированный отказ называет причину, связанную с деловыми качествами кандидата, и опирается на требования к должности. Пола, возраста, семейного положения, места жительства и других обстоятельств из ч. 2 ст. 64 ТК РФ в нём нет.
Письменный ответ о причине закон связывает с письменным требованием лица, которому отказано, ч. 5 ст. 64 ТК РФ. Если в заявлении кандидат просит назвать причину письменно, срок ответа — семь рабочих дней со дня предъявления требования ч. 5 ст. 64 ТК РФ.
Работнику, приглашённому в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, нельзя отказать в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы ч. 4 ст. 64 ТК РФ. После этого действует общее правило: необоснованный отказ запрещён ч. 1 ст. 64 ТК РФ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу