Неправильное исчисление и другие неправомерные действия могут стать основанием штрафа за неуплату налога. Здесь разобраны основания начисления, различие между ошибкой и умыслом, расчёт санкции и значение положительного сальдо единого налогового счёта.
Коротко
Неуплата из-за занижения базы, неправильного исчисления или других неправомерных действий (бездействия) влечёт штраф 20 процентов по п. 1 ст. 122 НК РФ, если нет признаков нарушений по ст. 129.3 НК РФ или ст. 129.5 НК РФ. При умысле — 40 процентов по п. 3 ст. 122 НК РФ. Непрерывное покрытие положительным сальдо ЕНС и (или) зачтёнными суммами от срока уплаты до решения освобождает от ответственности в соответствующей части по п. 4 ст. 122 НК РФ.
Начните с основания начисления и истории налогового счёта. Сохраните документы в том виде, в котором они получены.
п. 1 ст. 122 НК РФ
п. 3 ст. 122 НК РФ
п. 4 ст. 122 НК РФ
При подготовке объяснений не смешивайте факт задолженности, причину её образования и размер санкции. Проверяйте каждое из этих обстоятельств по документам.
Передайте адвокату решение и расчёт начислений, чтобы разбирать конкретные выводы инспекции.
Разделение по виду обязанности помогает проверить, какая неуплаченная сумма взята за основу санкции. Не переносите обязанности одного плательщика на другого.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Налогоплательщик | Проверяет основание неуплаты налога и историю положительного сальдо ЕНС. При непрерывном наличии достаточного покрытия от срока уплаты до решения освобождение относится к соответствующей части суммы, а не к произвольно выбранному остатку. | п. 4 ст. 122 НК РФ |
| Плательщик сбора | Для неуплаты сбора проверяется связь с неправильным исчислением или другими неправомерными действиями. При разборе начисления нужно выделить именно неуплаченную сумму сбора и документы, из которых следует причина её образования. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Плательщик страховых взносов | В отношении взносов анализируются занижение базы для их исчисления, иной неправильный расчёт и другие неправомерные действия. Сумму взносов следует отделить от налога и сбора, чтобы проверить основание и арифметику начисленного штрафа. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Налогоплательщик (плательщик сбора, страховых взносов) | Освобождается от ответственности в части непрерывного покрытия положительным сальдо и (или) деньгами, зачтёнными в счёт предстоящей обязанности по конкретному платежу, от срока уплаты до дня решения. Для проверки нужны история покрытия и сопоставление её с суммой неуплаты. | п. 4 ст. 122 НК РФ |
Неуплаченная сумма — основа расчёта, а неправомерное действие — основание ответственности.
Штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ относится к неуплате или неполной уплате налога, сбора либо страховых взносов вследствие занижения базы, неправильного исчисления или других неправомерных действий (бездействия). Норма исключает деяния с признаками хотя бы одного из нарушений по ст. 129.3 НК РФ или ст. 129.5 НК РФ. Поэтому разбор начинается с того, как инспекция объяснила возникновение недоимки.
Умышленное совершение того же деяния выделено в п. 3 ст. 122 НК РФ. Различие касается квалификации нарушения: повышенная ставка связана с умыслом. В документах полезно отделить спор о самой операции от спора о том, как плательщик действовал при расчёте.
Положительное сальдо ЕНС и (или) зачтённые под предстоящую обязанность по конкретному платежу деньги учитываются по п. 4 ст. 122 НК РФ. В части достаточного непрерывного покрытия от установленного срока уплаты до дня решения неуплата не признаётся правонарушением и плательщик освобождается от ответственности. Покрытие может быть полным или частичным. Справка о текущем остатке не заменяет анализ этой истории.
Разнесите обстоятельства по основаниям начисления.
Основание начисления и размер санкции названы в одном пункте.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор с причин неуплаты, перечисленных в этой норме. Сверяю спорную операцию с расчётом инспекции, затем отдельно проверяю квалификацию и историю покрытия на налоговом счёте.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая
Материалы для разбора зависят от того, какая часть начисления вызывает возражения.
Сопоставьте декларацию с регистрами: какие доходы, расходы или иные показатели инспекция пересчитала. Для основания штрафа важна связь изменения базы с неуплатой, предусмотренная п. 1 ст. 122 НК РФ.
Выделите спорный способ исчисления и его влияние на итоговую сумму налога. Ошибка в расчётной операции должна рассматриваться вместе с образовавшейся неуплатой по п. 1 ст. 122 НК РФ.
Проверьте описание действия или бездействия в решении. Разбор требует показать, каким образом оно привело к неуплаченной сумме, а не ограничиться названием нарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ.
Отделите документы о расчёте налога от обстоятельств, которыми инспекция объясняет умышленное совершение деяния. Именно эта квалификация служит основанием повышенного штрафа по п. 3 ст. 122 НК РФ.
Составьте историю положительного сальдо и зачтённых сумм за промежуток от срока уплаты до решения. Освобождение связано с непрерывным достаточным покрытием по п. 4 ст. 122 НК РФ.
Сравните неуплаченную сумму с непрерывно имевшимся покрытием. При частичной достаточности средств освобождение относится к соответствующей части, как предусмотрено п. 4 ст. 122 НК РФ.
Для проверки арифметики выделите сумму неуплаты, квалификацию деяния и часть, освобождённую от ответственности. Не считайте штраф от всей суммы доначислений без разбора их состава.
| Основание расчёта | Как считать | Норма |
|---|---|---|
| Неуплата без умышленной квалификации | Неуплаченная сумма налога, сбора или страховых взносов × 20 процентов по п. 1 ст. 122 НК РФ. Проверяется связь с неправомерными действиями; деяния с признаками специальных нарушений, названных в пункте, исключены. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Умышленное совершение деяния | Неуплаченная сумма × 40 процентов по п. 3 ст. 122 НК РФ. Повышенная ставка относится к умышленному совершению деяний, предусмотренных основанием неуплаты. | п. 3 ст. 122 НК РФ |
| Пример: ошибка в расчёте налога | Условная неуплата — 100 000 рублей, непрерывного покрытия нет, умысел не установлен. Расчёт: 100 000 × 20 процентов = 20 000 рублей. Пример касается неуплаты вследствие неправильного исчисления. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Покрытие положительным сальдо | Определите непрерывно имевшуюся сумму положительного сальдо и (или) денег, зачтённых под предстоящую обязанность по конкретному платежу. Ответственность исключается в соответствующей части. Проверяется весь период со дня срока уплаты до дня решения. | п. 4 ст. 122 НК РФ |
Сумма неуплаты в примере условная; ставка взята из нормы. Пример не учитывает освобождение при наличии покрытия: в реальном расчёте его проверяют отдельно. Не смешивайте неуплату налога с санкцией за непредставление декларации.
Санкция привязана к неуплаченной сумме и характеру деяния. Для налога, сбора и страховых взносов проверяйте собственную базу начисления.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Неуплата налога вследствие занижения базы, неправильного исчисления или других неправомерных действий | Налогоплательщик | Штраф — 20 процентов от неуплаченной суммы налога по п. 1 ст. 122 НК РФ. Исключены неуплата налога из-за несопоставимых условий в контролируемых сделках по ст. 129.3 НК РФ или невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании по ст. 129.5 НК РФ. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Неуплата сбора вследствие неправильного исчисления или других неправомерных действий | Плательщик сбора | Штраф — 20 процентов от неуплаченной суммы сбора по п. 1 ст. 122 НК РФ. Деяния с признаками нарушений, названных в п. 1 ст. 122 НК РФ, исключены. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Неуплата страховых взносов вследствие занижения базы, неправильного исчисления или других неправомерных действий | Плательщик страховых взносов | Штраф — 20 процентов от неуплаченной суммы страховых взносов по п. 1 ст. 122 НК РФ. Исключены неуплата налога из-за несопоставимых условий в контролируемых сделках по ст. 129.3 НК РФ или невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании по ст. 129.5 НК РФ. | п. 1 ст. 122 НК РФ |
| Те же деяния, совершённые умышленно | Налогоплательщик (плательщик сбора, страховых взносов) | Штраф — 40 процентов от неуплаченной суммы налога, сбора или страховых взносов по п. 3 ст. 122 НК РФ. | п. 3 ст. 122 НК РФ |
Освобождение в соответствующей части по п. 4 ст. 122 НК РФ действует при достаточном положительном сальдо ЕНС и (или) суммах зачёта под предстоящий конкретный платёж, непрерывно имевшихся со дня срока уплаты до дня решения. Исключение для нарушений по ст. 129.3 НК РФ или ст. 129.5 НК РФ относится и к умышленным деяниям.
адвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю штраф по ст. 122 НК РФ через конкретную спорную операцию. Итоговая сумма в решении сама по себе не объясняет, как сформировалась недоимка. Сопоставляю выводы о базе и исчислении с декларацией, регистрами и пояснениями к расчёту. По п. 1 ст. 122 НК РФ основание связано с причиной неуплаты; поэтому возражения готовлю по каждому описанному действию, а не только по итоговой цифре.
Отдельно разбираю вывод об умысле по п. 3 ст. 122 НК РФ. Прошу сохранить материалы, из которых видно, как готовилась декларация и какие данные использовались. Это позволяет обсуждать содержание расчёта и квалификацию деяния раздельно. Не называю арифметическую ошибку умышленной лишь потому, что сумма доначисления существенна.
Историю ЕНС сопоставляю с промежутком, указанным в п. 4 ст. 122 НК РФ. Проверяю не только наличие денег на дату обращения, но и непрерывность покрытия до решения. Если остаток менялся, отмечаю соответствующие даты и суммы. Подготовленный расчёт должен показывать, какую часть неуплаты покрывают средства и на каких сведениях основан этот вывод.
Соберите объяснение начисления от спорной операции до итоговой суммы. Следующий порядок относится к подготовке материалов, а не заменяет процессуальные требования к жалобе.
До суда обжалуйте решение инспекции в вышестоящий налоговый орган по п. 2 ст. 138 НК РФ. Исключения: акты по итогам жалоб и акты ФНС, действия или бездействие её должностных лиц. Если решение по жалобе не принято в установленный срок, возможно обращение в суд.
В споре в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности подайте заявление по ст. 199 АПК РФ. Условия обращения в арбитражный суд — ч. 1, 3 ст. 198 АПК РФ. Для плательщика, оспаривающего штраф инспекции после обязательного налогового обжалования, судебный срок начинается в день получения сведений о решении вышестоящего налогового органа по его жалобе либо по истечении отведённого этому органу срока на решение — п. 3 ст. 138 НК РФ.
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Основание начисления | В заявлении укажите налоговый орган, название, номер и дату решения, нарушенные права, нормы, которым решение не соответствует, и требование о признании его недействительным. Соблюдите требования к форме, данным заявителя и перечню приложений. | ч. 1 ст. 199 АПК РФ |
| Размер неуплаченной суммы | Приложите текст решения и документы по ст. 126 АПК РФ: доказательства, подтверждение направления копий участникам, соблюдения обязательного досудебного порядка, полномочий подписанта и документ о пошлине либо льготе или соответствующее ходатайство. | ч. 2 ст. 199 АПК РФ, ч. 1 ст. 126 АПК РФ |
| Умышленное совершение | Подготовьте ответ на обстоятельства, указанные в обоснование умысла. Сопоставьте их с материалами подготовки декларации и пояснениями по расчёту, а не только с величиной доначисления. | п. 3 ст. 122 НК РФ |
| Освобождение при покрытии | Представьте историю положительного сальдо и (или) сумм зачёта под конкретный предстоящий платёж со дня срока уплаты до дня решения. Покажите непрерывную достаточность средств весь этот период и соответствующую часть неуплаты. | п. 4 ст. 122 НК РФ |
Соберите читаемые копии с приложениями. Рабочие таблицы сопровождайте исходными данными, чтобы можно было проверить каждое расхождение.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Решение и расчёт штрафа | Найти описанное нарушение, неуплаченную сумму и квалификацию. Сохраните приложения и сведения о получении вместе с основным документом. | Копия полученного решения со всеми листами; автор документа — налоговый орган. |
| Декларация и расчёты по спорному платежу | Сопоставить заявленные показатели с выводами о неправильном исчислении. Отметьте редакцию документа, которая относится к спорному периоду. | Поданные документы и подтверждения их отправки; сохраните имеющиеся подписи. |
| Регистры и первичные документы | Восстановить спорные операции и объяснить изменение базы. Подбирайте документы по конкретным выводам решения, а не весь архив без разбора. | Копии документов в исходной форме с сохранением реквизитов и подписей. |
| История ЕНС и сведения о зачёте | Проверить непрерывное покрытие от срока уплаты до решения, а также суммы, зачтённые под предстоящую обязанность. | Выгрузки и полученные сведения о счёте; рабочую хронологию готовит плательщик. |
| Переписка и пояснения к расчёту | Разобрать обстоятельства, которыми объяснены исчисление налога и вывод об умышленном деянии. Сохраните даты и приложения сообщений. | Исходные сообщения и подписанные пояснения их авторов. |
Документы о расчёте относятся к основанию по п. 1 ст. 122 НК РФ, материалы об умысле — к п. 3 ст. 122 НК РФ, история покрытия — к п. 4 ст. 122 НК РФ.
Плательщик направляет апелляционную жалобу на штраф в вышестоящий налоговый орган через вынесшую решение инспекцию до вступления решения в силу — п. 1, 2 ст. 139.1 НК РФ. Для экономического спора со штрафом инспекции судебный срок указан в таблице. Если плательщик пропустил его по уважительной причине, арбитражный суд может восстановить срок подачи заявления об оспаривании штрафа — ч. 4 ст. 198 АПК РФ.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Обратиться в арбитражный суд | Три месяца для подачи плательщиком заявления против начисленного инспекцией штрафа — ч. 4 ст. 198 АПК РФ; иной срок применяется, если он установлен федеральным законом. | При обязательном налоговом обжаловании — день получения сведений о решении по жалобе на штраф инспекции либо истечения срока его принятия. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Определить специальное начало судебного срока | День начала срока при обязательном налоговом обжаловании. | День, когда плательщик узнал о решении вышестоящего налогового органа по жалобе на штраф инспекции; если этот орган не принял решение вовремя — день истечения срока, отведённого ему на решение. | п. 3 ст. 138 НК РФ |
| Зафиксировать конечную дату | День вынесения решения о привлечении к ответственности за неуплату. | Проверка заканчивается датой решения, а не датой получения текущей справки об остатке. | п. 4 ст. 122 НК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы о причинах начисления, ставке и проверке покрытия на ЕНС.
За неуплату или неполную уплату вследствие занижения базы, неправильного исчисления или других неправомерных действий (бездействия) по п. 1 ст. 122 НК РФ. Исключены деяния с признаками хотя бы одного из нарушений по ст. 129.3 НК РФ или ст. 129.5 НК РФ. Для разбора решения установите, какую причину неуплаты указала инспекция.
Штраф составляет 20 процентов от неуплаченной суммы налога, сбора или страховых взносов по п. 1 ст. 122 НК РФ. В основе расчёта лежит не вся сумма начислений в решении, а неуплаченная сумма соответствующего платежа. Сопоставьте её с операциями, которые инспекция сочла неправильно учтёнными.
При умышленном совершении деяния ставка составляет 40 процентов от неуплаченной суммы по п. 3 ст. 122 НК РФ. Проверьте, какими обстоятельствами в решении объяснён умысел. Подготовьте ответ на них отдельно от разногласий по налоговой базе и арифметике доначисления.
Да, если оно и (или) зачтённые под предстоящую обязанность средства непрерывно имелись от установленного срока уплаты до решения и были достаточны для полной или частичной уплаты по п. 4 ст. 122 НК РФ. Сохраните историю сальдо за весь промежуток: текущий остаток не показывает его непрерывность.
По п. 4 ст. 122 НК РФ освобождение относится к части, соответствующей положительному сальдо и (или) зачтённым суммам. Поэтому сравните размер покрытия с недоимкой и отдельно выделите оставшуюся часть. В объяснении покажите исходные сведения о счёте, а не только итог уменьшения расчёта.
Для применения п. 4 ст. 122 НК РФ исследуется промежуток от дня установленного срока уплаты до дня вынесения решения о привлечении к ответственности. Подберите сведения об изменениях сальдо и зачтённых суммах между этими датами. Документ об остатке после решения не заменяет такую хронологию.
В п. 4 ст. 122 НК РФ названы деньги, зачтённые в счёт исполнения предстоящей обязанности по уплате конкретного налога, сбора или страхового взноса. Выделите назначение зачёта и сопоставьте его со спорным платежом. Не объединяйте разные суммы без объяснения, к какой обязанности они относятся.
Найдите описание ошибки и связь с неуплатой по п. 1 ст. 122 НК РФ. Затем сопоставьте спорные показатели с декларацией, регистрами и первичными документами. Таблица расхождений должна объяснять влияние каждой операции на неуплаченную сумму; общей фразы о несогласии для такого разбора недостаточно.
Отметьте обстоятельства, которыми инспекция обосновала умышленное совершение деяния по п. 3 ст. 122 НК РФ. Соберите материалы подготовки декларации и пояснения к расчёту, относящиеся к этим обстоятельствам. Разделите возражения о содержании операции, размере неуплаты и её квалификации.
Я сопоставляю решение с декларацией и расчётом по п. 1 ст. 122 НК РФ, отдельно разбираю вывод об умысле по п. 3 ст. 122 НК РФ и историю покрытия по п. 4 ст. 122 НК РФ. Для начала нужны решение с приложениями, документы по спорным операциям и сведения об изменениях налогового счёта. По ним готовлю перечень конкретных расхождений.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу