От ответственности освобождают обстоятельства, исключающие вину в налоговом правонарушении, перечисленные в ст. 111 НК РФ. Здесь — какие из них называет закон, когда разъяснение Минфина учитывается, чем это доказать и как заявить налоговой и суду.
Коротко
Обстоятельства, исключающие вину в совершении налогового правонарушения: чрезвычайные и непреодолимые обстоятельства; болезнь, из-за которой физическое лицо в момент деяния не могло отдавать себе отчета в действиях или руководить ими; выполнение письменных разъяснений компетентного органа или мотивированного мнения; иные обстоятельства, признанные судом или налоговым органом (п. 1 ст. 111 НК РФ). Лицо не подлежит ответственности (п. 2 ст. 111 НК РФ). Разъяснения и мнение не защищают, если основаны на неполной или недостоверной информации от самого лица (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Три ситуации, в которых разъяснение Минфина или другое обстоятельство решает судьбу штрафа
подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ
ч. 5 ст. 4 АПК РФ, ч. 4 ст. 198 АПК РФ, ч. 1, 2 ст. 199 АПК РФ
п. 1–4 ст. 34.2 НК РФ
Ошибки, из-за которых разъяснение Минфина перестаёт защищать от штрафа
Случаи, когда вопрос о вине решает штраф
Кто дает разъяснения, кто на них ссылается и кто признаёт обстоятельства
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Налогоплательщик, плательщик сбора, плательщик страховых взносов, налоговый агент | Вправе сослаться на выполнение письменных разъяснений, данных ему или неопределенному кругу лиц, и мотивированного мнения налогового органа, если они не основаны на неполной или недостоверной информации от него самого | подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ |
| Министерство финансов Российской Федерации | Дает письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, плательщикам сборов, плательщикам страховых взносов и налоговым агентам | п. 1 ст. 34.2 НК РФ |
| Финансовые органы субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, федеральной территории «Сириус» | Дают письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по региональному налоговому законодательству и местным налоговым актам соответственно | п. 2 ст. 34.2 НК РФ |
| Руководитель (заместитель руководителя) финансового органа | Вправе продлить срок ответа на запрос, но не более чем на один месяц | п. 3 ст. 34.2 НК РФ |
| Налоговый орган | Направляет мотивированное мнение в ходе налогового мониторинга; рассматривая дело, может признать иные обстоятельства исключающими вину | подп. 3, подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ |
| Суд | Может признать иные обстоятельства исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения | подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ |
Определение и виды по Налоговому кодексу
Отсутствие вины — самостоятельное основание, по которому лицо не может быть привлечено к ответственности за налоговое правонарушение (подп. 2 п. 1 ст. 109 НК РФ). Перечень обстоятельств, исключающих вину, дает п. 1 ст. 111 НК РФ, а последствие — п. 2 той же статьи: при их наличии лицо не подлежит ответственности.
Первая группа — стихийное бедствие и другие чрезвычайные и непреодолимые обстоятельства, вызвавшие деяние; они устанавливаются общеизвестными фактами, публикациями в средствах массовой информации и иными способами, не нуждающимися в специальных средствах доказывания (подп. 1 п. 1 ст. 111 НК РФ). Вторая — болезненное состояние физического лица, при котором в момент совершения деяния оно не могло отдавать себе отчета в своих действиях или руководить ими (подп. 2 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Третья группа — главная для бизнеса: выполнение письменных разъяснений финансового, налогового или другого уполномоченного органа и мотивированного мнения налогового органа при налоговом мониторинге (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Перечень открыт: суд или налоговый орган могут признать исключающими вину и иные обстоятельства (подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Подпункт о письменных разъяснениях
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Защищает не любое письмо, а документ органа в пределах его компетенции, совпадающий по смыслу с периодом нарушения. Дата письма роли не играет: оно может выйти и после спорного периода. Следующим абзацем подпункт оговаривает, что разъяснение, основанное на неполной или недостоверной информации налогоплательщика, от ответственности не освобождает.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая
С чем компании и предприниматели приходят к адвокату
Компания получила письменное разъяснение на свой вопрос и посчитала налог по нему, а проверка вменила штраф. Проверяю, совпадают ли изложенные в запросе факты с реальной операцией (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Учёт построен на разъяснении, адресованном не компании, а всем. Норма приравнивает такие письма к личным, если они по смыслу относятся к периоду нарушения (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Компания под налоговым мониторингом выполнила мотивированное мнение инспекции, а позже позиция органа изменилась. Это тоже исключает вину, если мнение не основано на неполной или недостоверной информации от компании (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Декларацию не подали или налог не уплатили из-за стихийного бедствия или иного непреодолимого события. Их подтверждают общеизвестные факты и публикации в СМИ (подп. 1 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Нарушение допустил предприниматель, который из-за болезни в момент деяния не мог отдавать себе отчета в действиях или руководить ими. Нужны документы, по смыслу, содержанию и дате относящиеся к периоду нарушения (подп. 2 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Обстоятельства, которые не охватываются подп. 1–3, но могут быть признаны исключающими вину судом или налоговым органом, рассматривающим дело. Собираю доказательства и обосновываю, почему обстоятельство исключает вину (подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Отсутствие вины — одно из нескольких оснований, и доказываются они по-разному
| Основание | В чём суть | Что доказывать | Норма |
|---|---|---|---|
| Обстоятельства, исключающие вину | Деяние с признаками нарушения есть, но лицо не виновно | Письмо органа, мотивированное мнение, чрезвычайное событие, болезненное состояние | п. 1 ст. 111 НК РФ |
| Отсутствие события правонарушения | Самого нарушения не было | Что обязанность исполнена или не возникла | подп. 1 п. 1 ст. 109 НК РФ |
| Истечение давности | Время для привлечения к ответственности прошло | Даты нарушения и решения | подп. 4 п. 1 ст. 109 НК РФ |
| Специальная декларация | Нарушение совершено при приобретении, формировании источников приобретения, использовании или распоряжении имуществом, контролируемыми иностранными компаниями, счетами (вкладами), раскрытыми в специальной декларации или приложениях | Копию специальной декларации и копии приложенных документов или сведений с отметкой налогового органа о приеме | п. 2 ст. 109 НК РФ |
| Нет суммы налога к уплате | Декларация подана с опозданием, но налога по ней к уплате нет | Саму декларацию с нулевой суммой к уплате | п. 3 ст. 119 НК РФ |
Отсутствие вины не отменяет обязанности уплатить сам налог: ст. 111 НК РФ говорит только об ответственности за налоговое правонарушение.
Как считается штраф, который снимают обстоятельства, исключающие вину
| Показатель | Как считается | Норма |
|---|---|---|
| Штраф за непредставление декларации | 5 процентов не уплаченной в срок суммы налога по декларации за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1000 рублей | п. 1 ст. 119 НК РФ |
| Пример расчёта | Пример: декларация подана с опозданием больше месяца, но меньше двух (один полный и один неполный месяц), налог по ней 200 000 рублей в срок не уплачен. Штраф — 5 процентов × 2 = 10 процентов, то есть 20 000 рублей: больше 1000 рублей и ниже потолка в 30 процентов. При отсутствии суммы налога, подлежащей уплате на основании просроченной декларации, действует освобождение по п. 3 ст. 119 НК РФ | п. 1, 3 ст. 119 НК РФ |
| Штраф при выполнении разъяснения Минфина | Не взыскивается: при наличии обстоятельства, исключающего вину, лицо не подлежит ответственности за налоговое правонарушение | подп. 3 п. 1, п. 2 ст. 111 НК РФ |
| Нет суммы налога к уплате | Налогоплательщик (плательщик страховых взносов) освобождается от ответственности по п. 1, если на основании просроченной декларации (расчета по страховым взносам) отсутствует сумма налогов (страховых взносов), подлежащая уплате | п. 3 ст. 119 НК РФ |
| Непредставление расчёта управляющим товарищем, ответственным за ведение налогового учета | 1 000 рублей за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для его представления | п. 2 ст. 119 НК РФ |
Сумма налога и длительность опоздания в примере условные; ставки и пределы штрафа установлены законом. При доказанном обстоятельстве, исключающем вину, лицо не подлежит ответственности (п. 2 ст. 111 НК РФ). Пункт 4 ст. 119 НК РФ освобождает от штрафа за опоздание с декларацией по НДФЛ о доходах от продажи или дарения недвижимости, сведения о которой представляются налоговому органу.
Налоговые санкции, от которых освобождают доказанные обстоятельства, исключающие вину
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Непредставление налоговой декларации (расчета по страховым взносам) в срок | Налогоплательщик, плательщик страховых взносов; налоговый агент — по расчету доходов иностранных организаций | 5 процентов не уплаченной в срок суммы налога (взносов) по декларации (расчету) за каждый полный или неполный месяц со дня срока представления; не более 30 процентов и не менее 1000 рублей | п. 1 ст. 119 НК РФ |
| Расчет финансового результата инвестиционного товарищества с недостоверными сведениями | При представлении расчета — управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета | Штраф в размере сорока тысяч рублей | п. 1 ст. 119.2 НК РФ |
| Те же деяния, совершенные умышленно | При умышленном искажении расчета — управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета | Штраф в размере восьмидесяти тысяч рублей | п. 2 ст. 119.2 НК РФ |
Лицо не подлежит ответственности при обстоятельствах из п. 1 (п. 2 ст. 111 НК РФ). Таблица показывает отдельные налоговые санкции, к которым применимо это правило. По ст. 119 НК РФ действуют также освобождения: отсутствие суммы налогов (взносов) к уплате по просроченной декларации (расчету); опоздание с декларацией по НДФЛ о продаже или дарении недвижимости, сведения о которой представляются налоговому органу (п. 3, 4).
адвокат · рег. № 78/8790
В спорах о разъяснениях Минфина инспекция обычно не отрицает само письмо, а спорит о том, к какой ситуации оно относится. Поэтому первым делом я раскладываю рядом три текста: запрос компании или вопрос из общего письма, ответ органа и описание операции в акте проверки. Проверяю не только совпадение фактов и компетенцию органа, но и выполнение разъяснения компанией: тогда подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ действует независимо от даты письма.
Отдельно проверяю, что компания сообщила в запросе. Разъяснение, основанное на неполной или недостоверной информации налогоплательщика, от ответственности не освобождает, и этот довод инспекция использует первым.
Важно и то, что ст. 111 НК РФ снимает только ответственность. Если налог посчитан неверно, его доначисление остаётся отдельным вопросом, и я оцениваю его самостоятельно, не смешивая с вопросом о вине.
Возражения готовлю так, чтобы обстоятельство было заявлено уже на стадии рассмотрения материалов проверки, с приложенным документом органа: в суде потом проще опираться на то, что инспекция видела и не учла.
От поиска письма до заявления в арбитражный суд
Чем подтверждают отсутствие вины
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Письменное разъяснение финансового или налогового органа | Основной документ: по нему устанавливается обстоятельство (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ) | Документ компетентного органа или его уполномоченного должностного лица; разъяснение финансового органа может быть электронным (п. 4 ст. 34.2 НК РФ) |
| Запрос компании, на который дан ответ | Показывает, что орган получил полную и достоверную информацию | Копия запроса и сведения о его направлении; сверяю изложенные факты с ответом органа |
| Мотивированное мнение налогового органа | Подтверждает позицию, выраженную в ходе налогового мониторинга (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ) | Налоговый орган; документ из материалов мониторинга |
| Медицинские документы | Подтверждают, что из-за болезни физическое лицо в момент деяния не могло отдавать себе отчета в действиях или руководить ими (подп. 2 п. 1 ст. 111 НК РФ) | Документы предоставляются в налоговый орган; смысл, содержание и дата должны относиться к периоду нарушения |
| Публикации о чрезвычайном событии | Подтверждают стихийное бедствие или непреодолимое обстоятельство (подп. 1 п. 1 ст. 111 НК РФ) | Средства массовой информации; копии или выписки |
| Текст оспариваемого решения налоговой | Нужен суду как приложение при оспаривании начисленного штрафа (ч. 2 ст. 199 АПК РФ) | Налоговый орган; копия, полученная компанией |
Сроки ответа Минфина и оспаривания штрафа
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Ответ финансового органа на запрос | Два месяца | Со дня поступления запроса | п. 3 ст. 34.2 НК РФ |
| Продление срока ответа | Не более чем на один месяц | По решению руководителя (заместителя руководителя) органа | п. 3 ст. 34.2 НК РФ |
| Заявление в арбитражный суд | На оспаривание налогового решения — три месяца, если федеральный закон не устанавливает иной срок; восстановление судом возможно при уважительной причине опоздания | Для решения инспекции — со дня, когда стало известно о решении по жалобе, либо истёк срок её рассмотрения; для актов по итогам жалоб и актов ФНС России — когда стало известно о нарушении прав | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Апелляционная жалоба на решение инспекции о привлечении к ответственности | Можно подать до дня вступления решения инспекции в силу | На не вступившее в силу решение; подаётся через вынесший его налоговый орган | п. 1, 2 ст. 139.1 НК РФ |
Начало судебного срока для решения инспекции определяется п. 3 ст. 138 НК РФ: когда стало известно о решении по жалобе либо истёк срок её рассмотрения. Исключения — акты по итогам жалоб и акты ФНС России. Срок ответа финансового органа исчисляется со следующего дня после поступления запроса; окончание в нерабочий день переносится на ближайший рабочий (п. 2, 7 ст. 6.1 НК РФ).
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы по тексту Налогового кодекса
Их четыре группы по п. 1 ст. 111 НК РФ: стихийное бедствие и другие чрезвычайные и непреодолимые обстоятельства; болезнь, из-за которой физическое лицо в момент деяния не могло отдавать себе отчета в действиях или руководить ими; выполнение письменных разъяснений компетентного органа или мотивированного мнения налогового органа; иные обстоятельства, признанные судом или налоговым органом.
Да, если компания выполняла письменное разъяснение, данное ей или неопределенному кругу лиц органом в пределах компетенции, и документ относится к периоду нарушения (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Исключение — разъяснение, основанное на неполной или недостоверной информации налогоплательщика.
Нет. Обстоятельство устанавливается при наличии документа органа, по смыслу и содержанию относящегося к периодам нарушения, независимо от даты издания такого документа (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Письмо может появиться и после спорного периода.
Норма называет разъяснения, данные самому налогоплательщику либо неопределенному кругу лиц (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Ответ на частный запрос другой компании ни к одной из этих групп не относится; его можно заявить лишь как иное обстоятельство, которое суд или налоговый орган вправе признать (подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Чрезвычайные и непреодолимые обстоятельства должны вызвать нарушение; их подтверждают общеизвестными фактами, публикациями и иными способами без специальных средств доказывания (подп. 1 п. 1 ст. 111 НК РФ). Болезнь должна лишать физическое лицо возможности осознавать действия или руководить ими в момент деяния; документы по смыслу, содержанию и дате относятся к периоду нарушения (подп. 2 п. 1 ст. 111 НК РФ). Иные обстоятельства вправе признать суд или налоговый орган (подп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Два месяца со дня поступления запроса; по решению руководителя (заместителя руководителя) срок продлевается, но не более чем на один месяц (п. 3 ст. 34.2 НК РФ). Ответ может быть направлен электронным документом по адресу электронной почты, указанному в запросе (п. 4 ст. 34.2 НК РФ).
При отсутствии события налогового правонарушения нарушения не было вовсе (подп. 1 п. 1 ст. 109 НК РФ). Отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения — отдельное основание из того же перечня (подп. 2 п. 1 ст. 109 НК РФ), а сами обстоятельства, исключающие вину, перечисляет п. 1 ст. 111 НК РФ. По каждому из оснований лицо не может быть привлечено к ответственности (п. 1 ст. 109 НК РФ).
Нет. При обстоятельствах, исключающих вину, лицо не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения (п. 2 ст. 111 НК РФ), но об обязанности уплатить налог эта норма не говорит. Вопрос о самой сумме налога решается отдельно.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу