Преобразование меняет вид хозяйственного товарищества или общества. Здесь разобраны выбор допустимой формы, решение общего собрания, единогласие членов кооператива и личная ответственность бывшего полного товарища по перешедшим обязательствам.
Коротко
Реорганизация юридического лица в форме преобразования требует проверки исходной и будущей формы. Хозяйственные товарищества и общества могут преобразовываться в товарищества и общества другого вида либо производственные кооперативы по решению общего собрания участников — п. 1 ст. 68 ГК РФ. Для добровольной реорганизации ООО необходимо единогласие участников — п. 1 ст. 92 ГК РФ. Для перехода производственного кооператива в товарищество или общество нужно единогласное решение его членов — ст. 106.6 ГК РФ.
Начните с того, какую форму имеет организация и какую форму хотят получить участники. Подготовка решения зависит от этой развилки.
п. 1 ст. 68 ГК РФ
ст. 106.6 ГК РФ
п. 2 ст. 68 ГК РФ
Ошибка в выбранной форме и ошибка в решении собрания требуют разных проверок. Документы о голосовании сохраняйте вместе с исходным уставом.
Адвокат проверяет юридическую развилку до подготовки решения, а при конфликте сопоставляет его с документами о голосовании.
Роль определяется исходной формой: общее собрание участников хозяйственного общества и члены производственного кооператива принимают решения по разным правилам.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Хозяйственные товарищества и общества | Могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном Кодексом и законами о хозяйственных обществах. | п. 1 ст. 68 ГК РФ |
| Общее собрание участников | Принимает решение о преобразовании хозяйственного товарищества или общества. Подготовка проекта решения должна учитывать порядок, установленный Кодексом и законами о хозяйственных обществах, а не только намерение сменить наименование. | п. 1 ст. 68 ГК РФ |
| Члены производственного кооператива | Принимают единогласное решение о преобразовании производственного кооператива в хозяйственное товарищество или общество. Для подготовки решения сопоставьте документы о членстве с составом лиц, выразивших согласие. | ст. 106.6 ГК РФ |
| Каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества | В течение двух лет несёт субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение принадлежавших ему долей или акций не освобождает от такой ответственности. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
Исходный вид организации определяет, куда она может преобразоваться и чьё решение для этого требуется.
Преобразование организации в форме реорганизации связано с переходом из одного вида хозяйственного товарищества или общества в другой либо в производственный кооператив. Решение принимает общее собрание участников; порядок установлен Кодексом и законами о хозяйственных обществах — п. 1 ст. 68 ГК РФ. Поэтому обсуждение новой формы начинайте с действующих учредительных документов, а не с оформления нового названия.
Для производственного кооператива направление перехода описано отдельно: он может стать хозяйственным товариществом или обществом по решению своих членов, принятому единогласно, — ст. 106.6 ГК РФ. Правило о решении общего собрания хозяйственного общества нельзя механически переносить на голосование членов кооператива.
У смены формы есть личное последствие для полного товарища. Став участником или акционером общества, он сохраняет субсидиарную ответственность по обязательствам, перешедшим от товарищества, всем своим имуществом в течение двух лет — п. 2 ст. 68 ГК РФ. Те же правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив — п. 2 ст. 68 ГК РФ.
Правило о допустимых направлениях перехода хозяйственных товариществ и обществ.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю с сопоставления исходной и будущей формы, а затем проверяю подготовку решения участников. В этой работе разделяю выбор допустимого направления преобразования и соблюдение порядка принятия решения. Документы о составе участников рассматриваю вместе с материалами голосования.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая
Обращения различаются по исходной форме и по тому, возник ли конфликт вокруг решения участников.
ООО вправе преобразоваться в АО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Добровольная реорганизация требует единогласного решения участников — п. 1, 2 ст. 92 ГК РФ. Проверьте порядок обмена долей и условия преобразования — п. 2 ст. 56 Закона № 14-ФЗ.
АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив — п. 2 ст. 104 ГК РФ. Совет директоров выносит вопрос на общее собрание акционеров; проверьте содержание решения и порядок обмена акций — п. 2, 3 ст. 20 Закона № 208-ФЗ.
Состав членов кооператива и результаты голосования расходятся либо часть членов возражает. Проверяется наличие единогласного решения членов о переходе в хозяйственное товарищество или общество — ст. 106.6 ГК РФ.
Полные товарищи обсуждают переход в общество и личные последствия. Отдельного разбора требуют обязательства, перешедшие к обществу, поскольку каждый полный товарищ, ставший его участником, несёт субсидиарную ответственность — п. 2 ст. 68 ГК РФ.
Хозяйственное общество намерено стать некоммерческой либо унитарной коммерческой организацией. Такая реорганизация запрещена; выбор будущего вида нужно пересмотреть до подготовки решения участников — п. 3 ст. 68 ГК РФ.
Проект будущей формы готов, но решение собрания участников ещё требует проверки. Преобразование хозяйственного товарищества или общества проводится по решению общего собрания в порядке, установленном Кодексом и законами о хозяйственных обществах, — п. 1 ст. 68 ГК РФ.
Личная ответственность по обязательствам товарищества отличается от наказания за умышленную фальсификацию решения хозяйственного общества.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Неисполнение обязательств, перешедших от товарищества к обществу | Каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества | Субсидиарная ответственность всем своим имуществом в течение двух лет. Отчуждение долей или акций от неё не освобождает. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
| Неисполнение обязательств при преобразовании товарищества в производственный кооператив | Каждый полный товарищ, ставший членом производственного кооператива | Соответственно применяются правила о субсидиарной ответственности всем своим имуществом в течение двух лет и о сохранении ответственности при отчуждении участия. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
| Умышленное искажение результатов голосования на общем собрании акционеров (участников) путём внесения в протокол заведомо недостоверных сведений о количестве голосовавших, кворуме или результатах голосования для незаконного захвата управления посредством незаконного решения о реорганизации хозяйственного общества | Лицо, совершившее указанные деяния | Штраф до трёхсот тысяч рублей или в размере дохода за период от одного года до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок от шести месяцев до трёх лет; предусмотрены также принудительные работы либо лишение свободы. | ч. 1 ст. 185.5 УК РФ |
Отдельного штрафа за смену организационно-правовой формы закон не устанавливает. Субсидиарная ответственность полного товарища по перешедшим обязательствам сохраняется на два года — п. 2 ст. 68 ГК РФ. Фальсификация протокола общего собрания акционеров (участников) должна быть умышленной и служить незаконному захвату управления посредством незаконного решения о реорганизации; расхождение документов само по себе этого не доказывает — ч. 1 ст. 185.5 УК РФ.
адвокат · рег. № 78/8790
При подготовке преобразования я сначала уточняю, какая задача стоит за сменой формы: изменить устройство участия, перейти от товарищества к обществу или преобразовать кооператив. Затем сопоставляю эту задачу с допустимыми направлениями по п. 1, 3 ст. 68 ГК РФ и ст. 106.6 ГК РФ. Так проект решения появляется после проверки формы, а не определяет её задним числом.
В работе с кооперативом я отдельно сверяю документы о членстве и выраженную волю членов. Единогласие по ст. 106.6 ГК РФ нельзя подтверждать одной общей фразой в проекте протокола без изучения материалов голосования. Прошу сохранить исходные документы, чтобы расхождения можно было разобрать предметно.
Если преобразуется товарищество, я составляю перечень перешедших обязательств и обсуждаю его с полным товарищем, который становится участником общества. Для него п. 2 ст. 68 ГК РФ означает субсидиарную ответственность всем своим имуществом в течение двух лет. При подготовке продажи доли проверяю эти обязательства отдельно: её отчуждение не освобождает бывшего товарища от указанной ответственности — п. 2 ст. 68 ГК РФ.
Практическая подготовка решения начинается с формы организации и завершается проверкой материалов собрания. Ниже — последовательность работы с этими документами.
По корпоративным спорам соблюдения досудебного порядка не требуется — ч. 5 ст. 4 АПК РФ. Письменное обсуждение разногласий добровольно и помогает подготовить позицию; оно не заменяет решение участников.
По гражданско-правовому спору подают исковое заявление — ч. 4 ст. 4 АПК РФ. Укажите требования, обстоятельства и доказательства; направьте другим участникам копии и приложите подтверждения — ч. 2, 3 ст. 125 АПК РФ, п. 1, 3 ч. 1 ст. 126 АПК РФ.
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Допустимость будущей формы | Сопоставьте исходные учредительные документы и проект решения. Основание для правовой оценки — запрет реорганизации хозяйственных товариществ и обществ в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации. | п. 3 ст. 68 ГК РФ |
| Решение членов кооператива | Подготовьте документы о членстве, протокол и материалы голосования. При обсуждении требования отделите несогласие с преобразованием от вопроса о наличии единогласного решения членов производственного кооператива. | ст. 106.6 ГК РФ |
| Ответственность бывшего полного товарища | Выделите обязательство, перешедшее от товарищества к обществу, и статус полного товарища, ставшего его участником. Для оценки ответственности имеют значение документы о переходе обязательства и об участии в обществе. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
| Наличие решения общего собрания | При добровольном преобразовании ООО проверьте единогласие участников, а не только наличие протокола. Сопоставьте состав участников, результаты голосования и содержание решения. Иные основания реорганизации и её порядок определяются Кодексом и другими законами. | п. 1 ст. 92 ГК РФ |
Для первичного разбора соберите документы о форме, участниках и голосовании. Этот рабочий перечень предназначен для проверки решения и личных последствий преобразования.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Учредительные документы и регистрационное заявление | Проверить форму и регистрационные документы: заявление и учредительный документ, кроме случая действия на основании типового устава — подп. «а», «б» п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ. | Для регистрации лица, создаваемого при преобразовании, используйте утверждённую форму заявления с подписью заявителя — подп. «а» п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ. При создании АО также нужен документ о регистрационном номере выпуска акций — подп. «з» п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ. |
| Решение общего собрания участников | Проверить, какое решение о преобразовании приняли участники хозяйственного товарищества или общества в установленном порядке — п. 1 ст. 68 ГК РФ. | Представьте подписанный документ с приложениями о голосовании; проект пометьте отдельно от принятого решения. |
| Документы о членстве и решение членов кооператива | Сопоставить состав членов с единогласным решением о переходе в хозяйственное товарищество или общество — ст. 106.6 ГК РФ. | Сохраните оригинальные подписи и сведения о воле членов; для разбора подготовьте копии протокола и материалов голосования. |
| Договоры и сведения о перешедших обязательствах | Разобрать субсидиарную ответственность полного товарища, ставшего участником общества, по обязательствам товарищества — п. 2 ст. 68 ГК РФ. | Представьте договоры с имеющимися подписями сторон, дополнения к ним и документы о задолженности. |
Для бывшего полного товарища срок личной ответственности нужно учитывать отдельно от подготовки решения о будущей форме.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Ответственность полного товарища в обществе | В течение двух лет — субсидиарно всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. | При преобразовании товарищества в общество; правило относится к полному товарищу, ставшему участником или акционером общества. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
| Отчуждение долей или акций бывшим товарищем | Отчуждение не освобождает от ответственности в течение двух лет. | Продажа доли или акций не является основанием освобождения от указанной ответственности по перешедшим обязательствам. | п. 2 ст. 68 ГК РФ |
| Завершение преобразования АО | АО считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. | Определяющее событие — государственная регистрация, а не дата решения общего собрания акционеров. | п. 4 ст. 15 Закона № 208-ФЗ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Вопросы о смене формы начинаются с вида организации и правил принятия решения. Личные последствия для полного товарища разбираются отдельно.
Для хозяйственных товариществ и обществ это переход в товарищество или общество другого вида либо производственный кооператив. Основание — решение общего собрания участников в порядке, установленном Кодексом и законами о хозяйственных обществах, по п. 1 ст. 68 ГК РФ. До подготовки решения сопоставьте исходную и будущую форму.
Начните с выбора допустимой формы: ООО вправе преобразоваться в АО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив — п. 2 ст. 92 ГК РФ. Добровольная реорганизация требует единогласного решения участников — п. 1 ст. 92 ГК РФ. В решении определяют порядок и условия преобразования, обмен долей и утверждение устава создаваемого лица — п. 2 ст. 56 Закона № 14-ФЗ.
Да, ООО вправе преобразоваться в АО — п. 2 ст. 92 ГК РФ. При добровольной реорганизации необходимо единогласие участников; решение определяет порядок обмена долей на акции — п. 1 ст. 92 ГК РФ, п. 2 ст. 56 Закона № 14-ФЗ. Для регистрации создаваемого АО нужен документ, подтверждающий присвоение выпуску акций регистрационного номера — подп. «з» п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ.
АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив — п. 2 ст. 104 ГК РФ. Совет директоров выносит вопрос на общее собрание акционеров. Решение должно определять порядок и условия преобразования и обмена акций, утверждение учредительных документов создаваемого лица — п. 2, 3 ст. 20 Закона № 208-ФЗ.
Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации — п. 3 ст. 68 ГК РФ. Поэтому деловую цель нужно сопоставить с запретом ещё до подготовки решения о будущей форме, а не пытаться заменить проверку новым названием.
Производственный кооператив может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество по решению своих членов, принятому единогласно, — ст. 106.6 ГК РФ. Для подготовки такого решения соберите документы о членстве и сопоставьте их с материалами голосования. Требование единогласия относится к решению членов кооператива.
Каждый полный товарищ, ставший участником или акционером общества, в течение двух лет несёт субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества, — п. 2 ст. 68 ГК РФ. При обсуждении смены формы выделите эти обязательства и документы о них отдельно от проекта устава.
Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей или акций не освобождает от субсидиарной ответственности по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества, — п. 2 ст. 68 ГК РФ. Условия продажи и сведения о задолженности требуют отдельного разбора: сам факт отчуждения доли не даёт указанного освобождения.
Преобразование хозяйственных товариществ и обществ проводится по решению общего собрания участников в установленном порядке — п. 1 ст. 68 ГК РФ. Поэтому проект устава рассматривайте вместе с решением, а не вместо него. Для первичного разбора сохраните документы о выбранной форме и материалы, отражающие волю участников.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу