Нерезидент по валютному законодательству — не то же, что иностранец: статус зависит от гражданства, вида на жительство и места создания компании. Здесь — кто резидент, какие расчёты считаются валютными, права, обязанности и ответственность.
Коротко
Резидента от нерезидента отличает не валюта платежа, а то, кем является лицо; оба перечня закрыты. Резиденты — граждане России; иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие в России по виду на жительство; российские юридические лица, кроме иностранных юридических лиц по Федеральному закону «О международных компаниях»; их зарубежные подразделения; загранпредставительства России; Россия, её субъекты и муниципальные образования (п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Нерезиденты — лица из п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ, включая «иные лица, не указанные в пункте 6 настоящей части».
Три ситуации, в которых статус стороны решает, как оформлять расчёт.
п. 1 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ
подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ
ч. 1 и 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ
Ошибки в статусе стороны, после которых весь расчёт оформлен не по тем правилам.
Случаи, когда от статуса стороны зависит оформление расчёта.
Кого закон относит к резидентам, кого — к нерезидентам и кто проводит расчёты.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Гражданин России | Резидент независимо от места жительства | подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Иностранец или лицо без гражданства с видом на жительство | Резидент, если постоянно проживает в России на основании вида на жительство | подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Иностранец без вида на жительство | Нерезидент как физическое лицо, не являющееся резидентом | подп. «а» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Российская компания | Резидент, за исключением иностранных юридических лиц, зарегистрированных по Федеральному закону «О международных компаниях» | подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Зарубежный филиал российской компании | Резидент: филиалы, представительства и иные подразделения резидентов за пределами России | подп. «г» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Иностранная компания | Нерезидент, если создана по иностранному праву и находится за пределами России; так же — иностранная организация без статуса юридического лица | подп. «б» и «в» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Российский филиал иностранной компании | Нерезидент: филиалы, постоянные представительства и другие обособленные подразделения иностранных организаций в России | подп. «е» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Уполномоченный банк | Российская кредитная организация с лицензией Банка России на операции с иностранной валютой либо аккредитованный филиал иностранного банка | п. 8 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ |
| Резиденты и нерезиденты при расчётах | Если проводят валютные операции в России: представляют документы органам и агентам валютного контроля, ведут учёт и отчётность, выполняют предписания | ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ |
Полный перечень нерезидентов и валютные операции.
От статуса сторон зависит, будет ли расчёт валютной операцией. Между резидентом и нерезидентом ею считается и расчёт в рублях: закон называет использование валюты Российской Федерации в качестве средства платежа (подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Между резидентами — оборот валютных ценностей и переводы рублей между их счетами, если хотя бы один счёт открыт за рубежом (подп. «а», «ж» и «з» п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Нерезиденты по п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ: а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами «а» и «б» пункта 6 настоящей части; б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации; в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации; г) аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях; д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации; е) находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в подпунктах «б» и «в» настоящего пункта; е1) иностранные юридические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом «О международных компаниях»; ж) иные лица, не указанные в пункте 6 настоящей части.
Кто резидент по валютному закону.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Далее в п. 6: «г) находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подпункте „в“ настоящего пункта; д) дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации, постоянные представительства Российской Федерации при международных (межгосударственных, межправительственных) организациях, иные официальные представительства Российской Федерации и представительства федеральных органов исполнительной власти, находящиеся за пределами территории Российской Федерации; е) Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами». Кого нет в перечне, тот нерезидент (подп. «ж» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О валютном регулировании и валютном контроле
С чем приходят компании, у которых вопрос упирается в статус стороны.
Участники — иностранцы, компания создана в России. Определяю резидентство по месту создания и проверяю, не зарегистрирована ли она как иностранное юридическое лицо по закону о международных компаниях (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Расчёты с иностранцем меняют природу, когда он постоянно проживает в России на основании вида на жительство: из операций с нерезидентом они переходят в операции между резидентами (подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Российское представительство зарубежного партнёра — нерезидент, зарубежный филиал российской компании — резидент. Путаница меняет оформление каждого платежа (подп. «г» п. 6, подп. «е» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Банк просит обосновать перевод. Подбираю документы, которые закон обязывает представлять агентам валютного контроля в предусмотренных случаях, и проверяю их достоверность (п. 1 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ).
Акт проверки органа валютного контроля, предписание об устранении нарушений, требование о возмещении реального ущерба от неправомерных действий органа или агента валютного контроля (ч. 1 и 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ).
Партнёр зарегистрирован по Федеральному закону «О международных компаниях». Такое иностранное юридическое лицо — нерезидент, и расчёты с ним оформляются как операции с нерезидентом (подп. «е1» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Уголовная санкция за перевод нерезиденту по документам с недостоверными сведениями и ответственность контролёров перед резидентом и нерезидентом.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации на банковские счета одного или нескольких нерезидентов с представлением кредитной организации, обладающей полномочиями агента валютного контроля, документов, связанных с проведением таких операций и содержащих заведомо недостоверные сведения об основаниях, о целях и назначении перевода | Лицо, совершившее такую валютную операцию | Наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет | ч. 1 ст. 193.1 УК РФ |
| Неправомерные действия или бездействие при валютном контроле | Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица | Возмещение резиденту или нерезиденту реального ущерба в порядке, установленном законодательством Российской Федерации | п. 3 ч. 1 ст. 24 Закона № 173-ФЗ |
Административное постановление за нарушение валютного законодательства нельзя вынести, когда истекли два года со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Чем заканчивается спор о статусе стороны и о расчёте с нерезидентом.
адвокат · рег. № 78/8790
Чаще всего ошибка в статусе нерезидента рождается из бытовой логики: «иностранец — значит нерезидент, российская фирма — значит резидент». Закон устроен иначе. Иностранец с видом на жительство, постоянно проживающий в России, — резидент; российская дочка иностранного холдинга — резидент; а представительство того же холдинга в Москве — нерезидент. Я начинаю любую работу по валютному вопросу с таблицы сторон: кто есть кто по п. 6 и 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ, и только потом смотрю на сам платёж.
Вторая типичная ловушка — пояснения для банка. Когда платёж нерезиденту остановлен, хочется быстро «поправить» назначение платежа. Я этого не делаю: сведения об основаниях и целях перевода должны совпадать с договором, и расхождение я объясняю документами, которые уже есть. Заодно проверяю, хранится ли полный комплект — закон требует держать его не менее трёх лет со дня операции, но не ранее срока исполнения договора (п. 2 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ).
Если спор дошёл до предписания, я сначала читаю акт проверки, затем решаю, исполнять или оспаривать, и считаю срок на обращение в суд.
Шаги, которыми проверяется статус сторон и оформляется расчёт с нерезидентом.
Что подтверждает статус сторон и основание расчёта.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Паспорт гражданина или вид на жительство | Подтвердить статус физического лица — резидента (подп. «а» и «б» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ) | Выдан государством; копия, заверенная компанией |
| Учредительные документы и выписка о регистрации контрагента | Показать, по праву какого государства создана компания и где она находится (подп. «в» п. 6, подп. «б» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ) | Регистрирующий орган; иностранные — с переводом |
| Положение о российском подразделении иностранной компании или зарубежном филиале российской | Определить статус подразделения по статусу головной организации (подп. «г» п. 6, подп. «е» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ) | Утверждает головная организация |
| Договор с нерезидентом и документы об исполнении | Подтвердить основание, цель и назначение перевода по запросу агента валютного контроля (п. 1 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ) | Стороны договора; письменно |
| Учётные документы и отчётность по валютным операциям | Исполнить обязанность вести учёт и хранить документы (п. 2 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ) | Компания; по установленной форме |
| Акт проверки и предписание | Ознакомиться с выводами проверки и решить, исполнять или обжаловать (ч. 1 и 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ) | Орган валютного контроля |
Сроки, которые важны для расчётов с нерезидентами и для спора с контролёром.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Хранение документов по валютной операции | Не менее трёх лет, но не ранее срока исполнения договора | Со дня совершения валютной операции | п. 2 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ |
| Привлечение к административной ответственности за нарушение валютного законодательства | Два года | Со дня совершения правонарушения | ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ |
| То же при длящемся правонарушении | Сроки ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ | Со дня обнаружения правонарушения | ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ |
| Заявление в арбитражный суд об оспаривании решения органа валютного контроля | Три месяца; иной срок может установить федеральный закон. При уважительной причине пропуска возможно восстановление срока подачи заявления судом | День, в который заявителю стало известно, что его права и законные интересы нарушены | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Что компания проверит сама, а где статус стороны лучше разобрать с адвокатом.
Сама компания справится, когда статус сторон очевиден; когда в расчёте участвует подразделение или иностранец с видом на жительство либо банк остановил платёж, я начинаю с проверки статуса каждой стороны.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Короткие ответы о статусе резидента и нерезидента.
Лицо из перечня п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ. Его открывают «физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами „а“ и „б“ пункта 6 настоящей части», дальше — иностранные юридические лица и организации без статуса юридического лица с местонахождением за рубежом, аккредитованные в России иностранные посольства, консульства и представительства, международные организации, российские подразделения иностранных организаций, международные компании, а замыкают «иные лица, не указанные в пункте 6 настоящей части».
Для людей — да, но не только. К резидентам отнесены физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Иностранец или лицо без гражданства становится резидентом, если постоянно проживает в России на основании вида на жительство (подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Для компаний гражданство участников значения не имеет: важно, по праву какого государства компания создана.
Нет. Юридическое лицо, созданное по законодательству России, — резидент, за исключением иностранных юридических лиц, зарегистрированных по Федеральному закону «О международных компаниях» (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Состав участников статус не меняет.
Нерезидент. Филиалы, постоянные представительства и другие обособленные подразделения иностранных юридических лиц и организаций, находящиеся в России, отнесены к нерезидентам (подп. «е» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Зарубежный филиал российской компании, наоборот, резидент (подп. «г» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).
Да. Приобретение и отчуждение валюты Российской Федерации между резидентом и нерезидентом и использование её как средства платежа отнесены к валютным операциям (подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ). Такие операции идут без ограничений, за исключением операций, для которых валютный закон их устанавливает (ч. 1 ст. 6 Закона № 173-ФЗ).
Знакомиться с актами проверок, обжаловать решения и действия органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц, требовать возмещения реального ущерба от их неправомерных действий в установленном порядке (ч. 1 ст. 24 Закона № 173-ФЗ).
Не менее трёх лет со дня совершения валютной операции, но не ранее срока исполнения договора (п. 2 ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ). Обязанность лежит и на резидентах, и на нерезидентах, проводящих валютные операции в России.
Акты, устанавливающие новые обязанности для резидентов и нерезидентов или ухудшающие их положение, обратной силы не имеют. Акты, отменяющие ограничения или иным образом улучшающие положение, могут иметь обратную силу, если прямо это предусматривают (ч. 4 ст. 4 Закона № 173-ФЗ). Неопубликованные акты не применяются.
Сначала сверить лицо с каждым подпунктом п. 6 и 7 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ: перечни закрытые, и последний подпункт п. 7 относит к нерезидентам всех, кто не указан в п. 6. Если сомнение остаётся неустранимым, действует ч. 6 ст. 4 Закона № 173-ФЗ: «Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля толкуются в пользу резидентов и нерезидентов».
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу