Составляю внешнеэкономический контракт так, чтобы его без вопросов принял банк на валютном контроле и таможня при декларировании: сроки оплаты и поставки, валюта, применимое право, место спора. Проверяю проект иностранного контрагента и готовлю протокол разногласий.
Что должно быть во внешнеторговом контракте
Контракт с нерезидентом обязан называть сроки исполнения обязательств сторон — иначе банк не сможет контролировать репатриацию (ч. 1.1 ст. 19 173-ФЗ). Право договора стороны выбирают сами; если не выбрали, применяется право страны продавца (ст. 1211 ГК).
Ситуации, в которых текст контракта решает судьбу денег, груза и отчётности перед банком
Если контрагент давний, товар обычный, расчёты в рублях через российские банки и спорных условий нет, адвокат может не понадобиться: хватит сверки контракта с требованиями банка.
Ошибки, которые осложняют правовую защиту компании — Оформление внешнеэкономического контракта
Какие условия читают банк, таможня и суд и что придётся подтверждать документами
Договор резидента с нерезидентом о передаче товаров, выполнении работ, оказании услуг или передаче результатов интеллектуальной деятельности. Резидент — российское юрлицо, нерезидент — иностранная организация (п. 6, 7 ч. 1 ст. 1 173-ФЗ).
Срок оплаты экспорта, срок поставки по импорту, срок возврата аванса. Их отсутствие в контракте — прямое нарушение ч. 1.1 ст. 19 173-ФЗ: банку не от чего отсчитывать контроль.
От валюты зависит, распространяется ли на контракт обязанность получить выручку на счёт в уполномоченном банке: по валютным контрактам она действует только для перечня сырьевых товаров (ч. 8 ст. 19 173-ФЗ).
Наименование, количество, характеристики, которые таможня использует для классификации по ТН ВЭД. Документы о характеристиках товара — часть пакета к декларации (подп. 6 п. 1 ст. 108 ТК ЕАЭС).
Стороны выбирают право прямо в тексте; выбор можно сделать и позже, он имеет обратную силу (ст. 1210 ГК). Без выбора — право страны стороны, чьё исполнение решающее (ст. 1211 ГК).
Арбитражный суд в России, международный коммерческий арбитраж или иностранный суд. Соглашение о компетенции российского суда заключается письменно (ч. 2 ст. 249 АПК).
Сам контракт и спецификации, инвойсы, транспортные документы, декларацию на товары, платёжные документы, переписку о сроках. Всё, что написано на иностранном языке, банк вправе потребовать в заверенном переводе (ч. 5 ст. 23 173-ФЗ).
Стороны контракта, банк, таможня и руководитель компании
| Кто | Права и обязанности |
|---|---|
| Резидент — российская компания или ИП | Обязан в сроки контракта получить выручку или вернуть неотработанный аванс и указать эти сроки в контракте — ч. 1 и 1.1 ст. 19 173-ФЗ. Вправе обжаловать действия органов и агентов валютного контроля — п. 2 ч. 1 ст. 24 173-ФЗ |
| Нерезидент — иностранный контрагент | Отвечает по контракту по праву, которое выбрали стороны, а его статус и полномочия подписанта определяет право страны, где он учреждён — ст. 1202 ГК |
| Уполномоченный банк | Агент валютного контроля: запрашивает документы по операции и отказывает в её проведении, если она нарушит ст. 9, 12 или 14 закона — ч. 4, 5 ст. 23 173-ФЗ |
| Органы валютного контроля | Банк России и уполномоченные Правительством федеральные органы — ч. 2 ст. 22 173-ФЗ. Выдают предписания и применяют меры ответственности — ч. 2 ст. 23 173-ФЗ |
| Таможенный орган | Проверяет сведения декларации, в том числе по контракту и коду товара, и принимает решение о классификации при ошибке декларанта — ст. 20 ТК ЕАЭС |
| Руководитель компании | Как должностное лицо отвечает по ст. 15.25 КоАП; повторное нарушение ч. 1, 4, 4.1, 4.3 и 5 грозит дисквалификацией от шести месяцев до трёх лет — ч. 5.1 ст. 15.25 КоАП |
Для тех, кто оформляет внешнеторговую сделку впервые
Внешнеэкономический контракт живёт одновременно в трёх режимах. Для контрагента это гражданско-правовой договор, к которому применяется выбранное сторонами право. Для банка — основание валютной операции, по которому он ведёт валютный контроль внешнеторговых операций. Для таможни — документ, подтверждающий сделку с товаром и сведения декларации. Текст, который устраивает партнёра, но не устраивает банк или таможню, остановит платёж или выпуск груза.
Главное требование валютного закона к самому тексту — сроки. В контракте должны быть указаны сроки исполнения обязательств сторонами (ч. 1.1 ст. 19 173-ФЗ). От них банк отсчитывает, когда экспортёр должен получить деньги, а импортёр — товар или возврат аванса. Если товар не ввезён, а деньги не вернулись к сроку, нарушение есть, даже когда контрагент просто задержал отгрузку.
Обязанность репатриации в последние годы изменилась. Требование получить выручку на счёт в уполномоченном банке не применяется к контрактам в иностранной валюте, кроме поставок товаров из перечня сырьевых позиций ТН ВЭД (ч. 8 ст. 19 173-ФЗ). Но и там, где требование отменено, резидент обязан обеспечить исполнение или прекращение обязательств по контракту разрешёнными способами (ч. 4 ст. 24 173-ФЗ), а за нарушение этой обязанности предусмотрен штраф по ч. 4.3 ст. 15.25 КоАП.
Вопрос о паспорте сделки сегодня решается не бланком, а составом сведений: закон позволяет Банку России устанавливать единые правила учёта контрактов (ст. 20 173-ФЗ), а порядок представления документов агентам валютного контроля определяет Банк России (п. 2 ч. 3 ст. 23 173-ФЗ). Поэтому я готовлю контракт так, чтобы банк нашёл в нём всё, что нужно для учёта, — стороны, сумму, валюту, сроки и дату завершения исполнения.
Требование к тексту контракта, а не только к расчётам
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Формула «оплата по мере поступления средств» или «поставка по готовности» для банка не срок. Я прописываю даты или события с понятным отсчётом — отгрузка, дата инвойса, подписание акта — и отдельный срок возврата аванса. Тогда перенос сроков оформляется дополнительным соглашением, а не объяснениями после нарушения.
Четыре условия, без которых контракт создаёт риск для компании
Шаги в том порядке, в котором их делаю
Что сделать до суда, чтобы не нарушить валютный закон и не потерять требование
Досудебный порядок в споре с иностранной компанией определяет прежде всего контракт и выбранное право. Если спор рассматривает российский арбитражный суд, действует правило о претензии и тридцати днях (ч. 5 ст. 4 АПК), если иное не установлено договором.
Контракт порождает три разных спора — с партнёром, с банком и с государством
| Признак | Спор с иностранным контрагентом | Спор с органом валютного контроля | Спор с таможней |
|---|---|---|---|
| Предмет | Оплата, поставка, аванс, неустойка по контракту | Постановление о штрафе за нарушение валютного закона | Решение о классификации или о доначислении платежей |
| Где рассматривается | Арбитражный суд в России, если ответчик или исполнение связаны с Россией, либо суд или арбитраж по соглашению сторонст. 247, 249 АПК | Арбитражный суд по адресу компании или органач. 1 ст. 208 АПК | Вышестоящий таможенный орган или арбитражный судст. 286 289-ФЗ |
| Срок обращения | Исковая давность по праву, которому подчинён контракт | Десять дней со дня получения копии постановленияч. 2 ст. 208 АПК | Три месяцач. 1 ст. 289 289-ФЗ; ч. 4 ст. 198 АПК |
| Госпошлина | По цене искаподп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК | Не облагаетсяч. 4 ст. 208 АПК | Для организации — 50 000 ₽подп. 7 п. 1 ст. 333.21 НК |
| Особенность | Споры лиц под иностранными санкциями — исключительная компетенция арбитражных судов в Россиист. 248.1 АПК | Суд может приостановить исполнение постановления по ходатайствуч. 3 ст. 208 АПК | Суд проверяет классификацию по доказательствам обеих сторон |
Условие о суде или арбитраже согласуется в самом контракте. После начала спора иностранный партнёр на перенос дела в Россию, как правило, не соглашается.
Что понадобится для текста, для банка и для таможни
| Для чего | Какие документы |
|---|---|
| Для составления контракта | Реквизиты сторон, описание товара или услуг, спецификация, базис поставки, график платежей, проект контрагента, если он есть |
| Для проверки нерезидента | Документы о регистрации и статусе иностранной компании, подтверждение полномочий подписанта, сведения о конечных владельцах |
| Для банка | Контракт и дополнения, инвойсы, документы о статусе нерезидента; иностранные документы — с переводом, а официальные — с легализацией, если международный договор её не отменяетч. 5 ст. 23 173-ФЗ |
| Для таможни | Документы о сделке, транспортные документы, документы о происхождении и характеристиках товара, о таможенной стоимостип. 1 ст. 108 ТК ЕАЭС |
| При изменении условий | Дополнительное соглашение с новыми сроками или валютой, подписанное до истечения прежнего срока |
Учётные документы по валютным операциям хранятся не менее трёх лет со дня операции, но не раньше срока исполнения контракта (п. 2 ч. 2 ст. 24 173-ФЗ).
Что грозит компании, если сроки контракта нарушены или расчёты прошли мимо банка
| Нарушение | Штраф для компании | Когда | Норма |
|---|---|---|---|
| Выручка не получена в срок | 1/150 ключевой ставки в день от суммы, зачисленной с опозданием; от 3 до 5 % не зачисленного по рублёвому контракту; от 5 до 30 % — по контракту в иностранной валюте | Нарушен срок получения денег за экспорт | ч. 4 ст. 15.25 КоАП |
| Аванс не возвращён | 1/150 ключевой ставки в день; от 3 до 10 % по рублёвому контракту; от 5 до 30 % — по валютному | Товар по импорту не ввезён, деньги не вернулись | ч. 5 ст. 15.25 КоАП |
| Контракт не исполнен и не прекращён | От 5 до 30 % суммы, причитающейся от нерезидента | Требование репатриации отменено, но обязательство не закрыто | ч. 4.3 ст. 15.25 КоАП |
| Незаконная валютная операция | От 20 до 40 % суммы операции | Расчёты минуя уполномоченный банк в случаях, не разрешённых законом | ч. 1 ст. 15.25 КоАП |
| Документы банку не представлены | От 40 000 до 50 000 ₽ | Прошло более девяноста дней после установленного срока | ч. 6.3-1 ст. 15.25 КоАП |
| Крупная сумма | От 75 до 100 % не зачисленного | Не зачислено более 100 млн ₽ за год | ч. 5.2 ст. 15.25 КоАП |
По ч. 4 ст. 15.25 КоАП контракты на сумму до 200 000 ₽ включительно не наказываются (прим. 8). Штраф рассчитывается по ключевой ставке, действовавшей в период просрочки (прим. 5).
Какие сроки задаёт закон, а какие — сам контракт
| Что | Срок | Условие | Норма |
|---|---|---|---|
| Получение выручки или возврат аванса | срок из контракта | переносится только дополнительным соглашением до его истечения | ч. 1 ст. 19 173-ФЗ |
| Отсрочка ответственности | 45 дней | после окончания срока исполнения обязанности | прим. 9 к ст. 15.25 КоАП |
| Давность штрафа за нарушение валютного закона | 2 года | со дня совершения правонарушения | ч. 1 ст. 4.5 КоАП |
| Хранение документов | не менее 3 лет | со дня операции, но не ранее срока исполнения договора | п. 2 ч. 2 ст. 24 173-ФЗ |
| Оспаривание штрафа в суде | 10 дней | со дня получения копии постановления | ч. 2 ст. 208 АПК |
| Выбор применимого права | в любой момент | выбор после заключения договора имеет обратную силу | п. 3 ст. 1210 ГК |
Все сроки репатриации отсчитываются от дат, записанных в контракте. Поэтому сам контракт — главный документ валютного контроля.
От первого проекта до закрытия сделки
Поставка товара нерезиденту: сроки оплаты, аккредитив или предоплата, базис поставки, документы для подтверждения экспорта.
Закупка товара за рубежом: срок поставки после аванса, возврат предоплаты, приёмка, документы для декларирования.
Услуги иностранному заказчику или от иностранного исполнителя: акты, сроки оплаты, налоговые последствия.
Заключение о рисках по праву, суду, срокам и валютным требованиям, протокол разногласий.
Согласование русской и иностранной редакции и условия о том, какой текст имеет приоритет.
Перенос сроков, смена валюты или банка, новые спецификации без нарушения требований валютного контроля.
Пояснения и документы агенту валютного контроля, ответ на отказ в проведении операции.
Проверка ограничений и порядок расчётов, подготовка обращения за разрешением.
Проверка обычно спотыкается о то, что можно было написать иначе
Контракт без сроков исполнения нарушает ч. 1.1 ст. 19 173-ФЗ, а размытый срок превращает любую задержку контрагента в спор с органом контроля.
По рублёвому контракту обязанность получить выручку сохраняется, по валютному — только для товаров из перечня (ч. 8 ст. 19 173-ФЗ).
Коды товаров из коммерческих документов для таможни не обязательны (п. 4 ст. 20 ТК ЕАЭС): решают характеристики, поэтому их описываю подробно.
Инвойсы, транспортные документы, акты. Без них не доказать ни поставку, ни то, что товар не ввезён и аванс подлежит возврату.
Связь партнёра с недружественным государством меняет порядок расчётов и требует проверки до подписания.
Новый срок, согласованный до истечения прежнего, — законное изменение; согласованный после — уже не спасает от нарушения.
Итоги от переговоров до спора
Разъяснения Пленума Верховного Суда о праве, применимом к договору
Суд вправе признать, что стороны выбрали право, если в договоре они ссылались на нормы определённой страны или обосновывали ими свои требования в суде. Основание: п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24.
Стороны вправе выбрать или изменить применимое право уже после заключения контракта; выбор имеет обратную силу без ущерба для третьих лиц. Основание: п. 28 того же постановления, п. 3 ст. 1210 ГК.
К купле-продаже товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, при условиях конвенции применяется Венская конвенция 1980 года. Основание: п. 2 постановления Пленума ВС РФ № 24.
Если Комиссия ЕАЭС изменила устойчивую практику классификации, доначислить платежи тем, кто добросовестно уплатил их до изменения, таможня не вправе. Основание: п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 № 49.
Каждая оборачивается штрафом, задержкой платежа или спором за рубежом
Штраф государству и убытки от партнёра — разные деньги
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Внешнеторговый контракт чаще всего подводит не в суде, а в банке. Компания подписывает удобный партнёру текст, а через полгода выясняет, что срок возврата аванса истёк, товар не пришёл, и отвечать перед государством придётся ей, а не иностранному поставщику.
Поэтому я читаю контракт тремя глазами: контрагента, агента валютного контроля и таможенного инспектора. Для каждого из них важны свои строки, и все три набора должны сходиться в одном тексте.
Отдельно смотрю на право и спор. Выбор иностранного права и суда в стране партнёра — не формальность: это другая давность, другие правила о неустойке и расходы на процесс за рубежом. Иногда это разумная цена сделки, но компания должна принимать её осознанно.
Если сделка разовая, небольшая, в рублях и с давним партнёром, скажу прямо: достаточно сверить контракт с требованиями банка, и отдельная работа адвоката не нужна.
Состав работы и что компания получает на руки
Порядок работы адвоката — Оформление внешнеэкономического контракта
Признак простой — сколько стоит ошибка в сроках и праве
Сделка простая и повторяющаяся:
Достаточно проверить сроки, валюту и реквизиты по требованиям своего банка.
Цена ошибки выше стоимости работы:
Если риск сделки в сроках, валюте или праве, контракт должен готовить тот, кто знает, как его прочитают банк, таможня и суд. Если сделка обычная, скажу об этом на первом разговоре.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор задачи компании | До подписания, ответа на требование или иска | Оценка рисков и план действий; если справитесь своими силами — скажу прямо | от 10 000 ₽ |
| Документы и переписка | Договор, протокол разногласий, претензия, ответ органу | Проект документа, согласованный с вами до подписания или отправки | по соглашению |
| Представительство в компетентном суде | Спор дошёл до суда | Иск или отзыв, расчёты, доказательства, участие в заседаниях | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по вопросу бизнеса | Проверка, переговоры, встреча в офисе компании | Разбор на месте и план ближайших действий | от 50 000 ₽ |
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ рег. № 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Что спрашивают директор и главный бухгалтер до подписания
Договор резидента с нерезидентом о передаче товаров, выполнении работ, оказании услуг или передаче результатов интеллектуальной деятельности. Для валютного контроля важно, что одна сторона — российская компания, другая — иностранная (п. 6, 7 ч. 1 ст. 1 173-ФЗ).
Сроки исполнения обязательств сторонами (ч. 1.1 ст. 19 173-ФЗ), а также сведения, по которым банк ставит контракт на учёт: стороны, сумма, валюта, дата завершения исполнения.
Закон позволяет Банку России устанавливать правила учёта контрактов (ст. 20 173-ФЗ); на практике банк запрашивает контракт и сведения о нём по правилам Банка России. Что именно нужно вашему банку, проверяю до подписания.
Его ведут органы валютного контроля и банки как агенты (ст. 22 173-ФЗ). Банк проверяет операцию и документы, а по окончании срока контракта — получена ли выручка или возвращён аванс.
Выбранное сторонами (ст. 1210 ГК). Если право не выбрано — право страны продавца, исполнителя или иной стороны, чьё исполнение решающее (ст. 1211 ГК).
Это документ, подтверждающий сделку с товаром и сведения таможенной декларации (подп. 1 п. 1 ст. 108 ТК ЕАЭС). Таможенный внешнеторговый контракт проверяется вместе с инвойсом и транспортными документами.
Да, дополнительным соглашением. Важно подписать его до истечения прежнего срока, иначе нарушение уже совершено.
Для компании — 1/150 ключевой ставки в день от суммы, возвращённой с опозданием, и от 3 до 30 % невозвращённой суммы в зависимости от валюты контракта (ч. 5 ст. 15.25 КоАП).