Если стороны не выбрали право, исходная привязка — страна стороны решающего исполнения при заключении договора. Отсутствие оговорки ещё не означает отсутствия соглашения: проверяют условия и обстоятельства, специальные правила и более тесную связь.
Коротко
Сначала проверьте, не вытекает ли выбор права определённо из условий договора или обстоятельств: п. 2 ст. 1210 ГК РФ. Если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, действует право страны места жительства или основного места деятельности стороны решающего исполнения при заключении договора — п. 1 ст. 1211 ГК РФ. Для продажи это продавец, для услуг — исполнитель: п. 2. Специальные привязки и явная более тесная связь учитываются по п. 3–9 ст. 1211 ГК РФ.
Начните с условий контракта и характера исполнения, прежде чем считать последствия нарушения.
п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ
п. 10 ст. 1211 ГК РФ
п. 3, 8, 9 ст. 1211 ГК РФ
Ошибочная привязка меняет правовую основу требований о плате, исполнении и прекращении контракта.
Адвокат нужен для разбора конкурирующих привязок и правовой основы требований.
Роли ниже относятся к стороне, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. При отсутствии соглашения и если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, проверяется её место жительства или основное место деятельности на момент заключения договора. Специальные привязки и явная более тесная связь требуют отдельной оценки.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Продавец | В договоре купли-продажи признаётся стороной решающего исполнения. Для исходной привязки нужны сведения о его месте жительства или основном месте деятельности при заключении договора. | подп. 1 п. 2, п. 1 ст. 1211 ГК РФ |
| Подрядчик | Признаётся стороной решающего исполнения в договоре подряда. Для строительного подряда, проектных и изыскательских работ применяется специальное правило о стране создания результатов. | подп. 5 п. 2, п. 3 ст. 1211 ГК РФ |
| Исполнитель | В договоре возмездного оказания услуг решающее исполнение связывается с исполнителем. Оплата заказчиком не меняет названную законом роль стороны этого вида договора. | подп. 16 п. 2 ст. 1211 ГК РФ |
| Арендодатель | Назван стороной решающего исполнения в договоре аренды. При разборе привязки важно различать арендодателя и сторону, которой предоставлено имущество. | подп. 3 п. 2 ст. 1211 ГК РФ |
| Займодавец (кредитор) | Назван стороной решающего исполнения в договоре займа и кредитном договоре. Рабочая схема должна фиксировать эту роль отдельно от обязанности другой стороны вернуть средства. | подп. 8 п. 2 ст. 1211 ГК РФ |
Решающее исполнение помогает определить право контракта, когда стороны его не согласовали.
Характерным исполнением здесь называют исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. При отсутствии соглашения и если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, действует право страны места жительства или основного места деятельности соответствующей стороны на момент заключения договора — п. 1 ст. 1211 ГК РФ. Поэтому анализ начинается с роли стороны, а не с валюты цены.
Продажа, аренда, подряд и услуги имеют разные стороны решающего исполнения: продавца, арендодателя, подрядчика и исполнителя — п. 2 ст. 1211 ГК РФ. Для строительного подряда и подряда на проектные и изыскательские работы значима страна основного создания результатов — п. 3. Для договора о создании юридического лица или об осуществлении прав его участника без соглашения действует право страны, где юридическое лицо учреждено или подлежит учреждению, — п. 2 ст. 1214 ГК РФ.
Исходная привязка уступает праву иной страны, если более тесная связь явно следует из закона, условий, существа договора или совокупности обстоятельств, — п. 9 ст. 1211 ГК РФ. Для смешанного договора проверяется наиболее тесная связь договора в целом, если нет оснований определять право элементов отдельно, — п. 10 ст. 1211 ГК РФ. Это разные задачи: установить вид исполнения и проверить, не требует ли весь договор другой привязки.
Исходная привязка учитывает положение стороны именно при заключении контракта.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю подписанные условия с документами о деятельности стороны на дату заключения контракта. Затем проверяю специальные правила и обстоятельства явной более тесной связи по п. 3–10 ст. 1211 ГК РФ. Нынешний адрес контрагента сам по себе не отвечает на вопрос о его положении в момент заключения договора.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья
Различие предметов контракта меняет исходную привязку.
Спор начинается с определения продавца и его основного места деятельности на момент заключения договора. Если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, применяются п. 1 и подп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК РФ.
Для возмездного оказания услуг решающее исполнение осуществляет исполнитель по подп. 16 п. 2 ст. 1211 ГК РФ. Страну его деятельности проверяют на момент заключения договора при отсутствии соглашения, если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, — п. 1 ст. 1211 ГК РФ.
В строительном подряде и в проектных и изыскательских работах исследуют страну, где в основном создаются договорные результаты. Это специальная привязка п. 3 ст. 1211 ГК РФ, для которой нужны сведения о месте выполнения соответствующего проекта.
Право страны разрешённого использования определяет лицензионный договор. Когда использование разрешено одновременно в нескольких странах, значимо место жительства или основное место деятельности лицензиара — п. 8 ст. 1211 ГК РФ.
Контрагент ссылается на иную страну, чем страна исходной привязки. Проверке подлежит явная связь, вытекающая из закона, условий, существа договора либо совокупности обстоятельств дела, по п. 9 ст. 1211 ГК РФ, а не удобство выбранного им права.
Смешанный контракт оценивают в целом по наиболее тесной связи. Отдельное определение права его элементов возможно, если это вытекает из закона, условий, существа договора либо обстоятельств дела, — п. 10 ст. 1211 ГК РФ.
Отсутствие выбора права и использование торгового термина отвечают на разные вопросы.
| Признак | Применимое право без соглашения | Обычаи торгового термина | Норма |
|---|---|---|---|
| Основание | Если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, отсутствие соглашения ведёт к стране стороны решающего исполнения на момент заключения договора. | Использование международного торгового термина при отсутствии иных указаний означает согласование обозначаемых им обычаев. | п. 1, 11 ст. 1211 ГК РФ |
| Что исследовать | Вид договора, роль стороны, её место жительства или основное место деятельности, специальные привязки и явную более тесную связь. | Сам термин и иные указания договора, способные изменить вывод о согласовании обозначаемых им обычаев. | п. 1–9, 11 ст. 1211 ГК РФ |
| Значение для исполнения | Применимое право определяет толкование, обязанности, исполнение и последствия нарушения договора. | Согласование обозначаемых термином обычаев проверяется отдельно от определения права, регулирующего перечисленные договорные вопросы. | п. 1 ст. 1215 ГК РФ; п. 11 ст. 1211 ГК РФ |
Сумму договорного требования проверяют по применимому праву. При подаче оценимого имущественного иска в российский арбитражный суд пошлину рассчитывают по российским налоговым нормам, в том числе когда к договору применяется иностранное право.
| Элемент проверки | Что сопоставить | Правовая основа |
|---|---|---|
| Договорная цена | Выпишите валюту, цену, порядок оплаты и спорные формулировки. Их толкование относится к сфере права договора; расчёт по условиям контракта нужно отличать от санкций за нарушение. | подп. 1, 2 п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
| Объём исполнения | Сопоставьте предусмотренные обязанности с накладными, актами и фактически переданным результатом. Применимое право определяет исполнение договора, поэтому расчёт требования связан с оценкой выполненных обязанностей. | подп. 2, 3 п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
| Последствия нарушения | Отделите требование об оплате от требований, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением. Их правовую основу проверяйте по установленному праву договора, прежде чем подставлять ставки в расчёт. | подп. 4 п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
| Пример: пошлина при цене иска 500 000 рублей | Условная цена оценимого имущественного иска — 500 000 рублей, без дополнительных требований и льгот. Пошлина: 10 000 + 5% × (500 000 − 100 000) = 30 000 рублей. Условна цена иска; базовый платёж, ставка и порог взяты из закона. | подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Прекращение отношений | Выделите суммы, заявленные вследствие прекращения договора, и документы, которыми стороны объясняют это прекращение. Соответствующий вопрос также входит в сферу применимого договорного права. | подп. 5 п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
Условные цифры примера — цена иска; размеры пошлины взяты из закона. В цену иска включаются заявленные неустойки и проценты — подп. 2 п. 1 ст. 333.22 НК РФ. При соединении имущественного и неимущественного требований уплачиваются обе пошлины — подп. 1 п. 1. Учитываются льготы ст. 333.37 НК РФ; по имущественному положению суд вправе освободить от пошлины, уменьшить её, отсрочить или рассрочить уплату — п. 2 ст. 333.22 НК РФ.
Отсутствие условия о праве не определяет денежную санкцию. Для договорных последствий сначала устанавливается применимое право, которое охватывает неисполнение и ненадлежащее исполнение, — подп. 4 п. 1 ст. 1215 ГК РФ.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Отсутствие соглашения о выборе применимого права в контракте с иностранной компанией | Стороны договора, не согласовавшие применимое право; само отсутствие соглашения не означает неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. | Если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны решающего исполнения. Специальные привязки и явно более тесная связь с иной страной учитываются по п. 2–9 ст. 1211 ГК РФ. | п. 1–9 ст. 1211 ГК РФ |
Отдельного штрафа за отсутствие выбора применимого права закон не устанавливает. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора определяются правом, подлежащим применению к договору, — подп. 4 п. 1 ст. 1215 ГК РФ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю проверку с вопроса, какая обязанность определяет содержание сделки. В договоре продажи это роль продавца, в услугах — исполнителя, а в подряде нужно ещё отделить строительные, проектные и изыскательские работы от других работ по п. 2, 3 ст. 1211 ГК РФ. Поэтому прошу не только титульный лист контракта, но и спецификации: в них может находиться описание результата, которое меняет исходную привязку.
Следующий вопрос — где находилось основное место деятельности соответствующей стороны при заключении договора. Если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, именно этот момент указан в п. 1 ст. 1211 ГК РФ. Я собираю сведения о деятельности на нужную дату и сопоставляю их с договором, а не ограничиваюсь нынешними реквизитами.
Довод о другой стране проверяю через конкретные обстоятельства явной более тесной связи по п. 9 ст. 1211 ГК РФ. Затем разделяю вопросы толкования, исполнения и последствий нарушения по п. 1 ст. 1215 ГК РФ. Такая последовательность позволяет изложить правовую позицию по контракту без произвольного переноса привычных ставок и правил.
Проверку удобнее оформить как последовательное обоснование привязки, а не как перечень стран.
Соберите материалы о предмете договора, выборе права, месте деятельности сторон и территориях исполнения.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Контракт и согласованные приложения | Проверить выраженный или определённо вытекающий из условий и обстоятельств выбор права по п. 2 ст. 1210 ГК РФ; при отсутствии соглашения сопоставить исполнение с п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ. | Подписанные сторонами экземпляры и согласованные изменения; сохраните исходную форму документов. |
| Сведения о деятельности стороны | Подтвердить место жительства или основное место деятельности на момент заключения договора по п. 1 ст. 1211 ГК РФ, если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом. | Имеющиеся регистрационные и деловые документы с датой, позволяющей соотнести их с заключением контракта. |
| Проектные документы и акты | Установить, где в основном создаются результаты строительных, проектных и изыскательских работ, для п. 3 ст. 1211 ГК РФ. | Документы участников исполнения в том виде, в котором они были оформлены; приложите описание результата. |
| Условия о территориях использования | Разграничить разрешённое использование в одной стране и одновременно в нескольких странах по п. 8 ст. 1211 ГК РФ. | Лицензионный договор и согласованные приложения с территориальными условиями. |
| Переписка об организации исполнения | Проверить обстоятельства явной более тесной связи договора по п. 9 ст. 1211 ГК РФ. | Сохранённые сообщения сторон с отправителем, датой и относящимися к исполнению вложениями. |
Различайте момент определения привязки, действие последующего выбора права и срок досудебного урегулирования при обращении в российский арбитражный суд.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Определение положения стороны | При отсутствии соглашения и если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, берётся момент заключения договора. | Сопоставьте место жительства или основное место деятельности стороны именно с заключением контракта, а не с последним платежом. | п. 1 ст. 1211 ГК РФ |
| Последующее соглашение о выборе права | Выбор после заключения договора имеет обратную силу с момента его заключения. | С момента заключения договора, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к её форме. | п. 3 ст. 1210 ГК РФ |
| Денежный договорный спор в российском арбитражном суде | По истечении 30 календарных дней, если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором. | Со дня направления претензии (требования). Досудебный порядок не требуется, в частности, для приказного производства и корпоративных споров. | ч. 5 ст. 4 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответ зависит от предмета договора, положения стороны и связи контракта с конкретной страной.
Отсутствие оговорки ещё не означает отсутствия соглашения: выбор может определённо вытекать из условий или совокупности обстоятельств дела — п. 2 ст. 1210 ГК РФ. Если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом, исходная привязка — место жительства или основное место деятельности стороны решающего исполнения при заключении договора: п. 1 ст. 1211 ГК РФ. Специальные правила и явная более тесная связь учитываются по п. 2–9 той же статьи.
Для деловой купли-продажи исходная привязка связана с продавцом — п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК РФ, если соглашения нет и иное не предусмотрено Кодексом или другим законом. Для покупки физическим лицом движимого товара для личных нужд при деятельности продавца в стране жительства потребителя или направлении туда деятельности и связи договора с ней без соглашения применяется право страны потребителя — п. 1, 2 ст. 1212 ГК РФ. Перевод из России сам по себе право не определяет.
Место жительства или основное место деятельности продавца проверяют на момент заключения договора — п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК РФ. Это исходная привязка при отсутствии соглашения, если иное не предусмотрено Кодексом или другим законом. Нынешнего адреса недостаточно.
Строительный подряд, а также подряд на проектные и изыскательские работы подчиняется праву страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты, — п. 3 ст. 1211 ГК РФ. Проверяйте место создания результата. Если явно следует более тесная связь с иной страной, учитывается п. 9 ст. 1211 ГК РФ.
Если использование разрешено одновременно на территориях нескольких стран, применяется право страны места жительства или основного места деятельности лицензиара — п. 8 ст. 1211 ГК РФ. Для разрешённого использования на территории одной страны этот же пункт связывает право с данной территорией. Явная более тесная связь проверяется по п. 9 ст. 1211 ГК РФ.
Да, если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает более тесная связь с иной страной, чем страна исходной привязки. Тогда применяется право страны более тесной связи по п. 9 ст. 1211 ГК РФ. Одного предпочтения стороны недостаточно для объяснения названного критерия.
По п. 10 ст. 1211 ГК РФ применяется право страны наиболее тесной связи договора, рассматриваемого в целом. Раздельное определение права элементов допускается, если это вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств. Само наличие разных обязанностей требует анализа, а не простого разделения документа.
Нет. При отсутствии иных указаний в договоре использование принятых в международном обороте торговых терминов означает согласование обозначаемых ими обычаев — п. 11 ст. 1211 ГК РФ. Применимое право при отсутствии соглашения определяется по привязкам этой статьи.
В п. 1 ст. 1215 ГК РФ названы, в частности, толкование, права и обязанности, исполнение, последствия нарушения, прекращение и последствия недействительности договора. Если иное не вытекает из закона, сохраняется отдельное регулирование вопросов представительства — п. 2. Наличие и объём полномочий представителя определяются правом отношений с третьим лицом — подп. 1 п. 5 ст. 1217.1 ГК РФ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу