Иностранный элемент
Без него выбор иностранного права не затрагивает императивные нормы страны, с которой связаны все обстоятельства — п. 5 ст. 1210 ГК РФ, п. 31 Пленума ВС № 24.
Определение применимого права в международном споре
Определяю применимое право к договору и спору с иностранным элементом: составляю оговорку о применимом праве, в споре выстраиваю позицию по коллизионным нормам ГК РФ и международных договоров, доказываю содержание иностранного права и защищаю компанию от чужих императивных норм.
Какое право применяется к международному договору
Стороны вправе сами выбрать применимое право — в договоре или позже, с обратной силой. Если выбора нет, применяется право страны стороны, чьё исполнение решающее: продавца, подрядчика, исполнителя. Российские нормы непосредственного применения действуют при любом выборе.
Когда компании нужен адвокат по применимому праву
Ситуации, где от выбора права зависят сумма, давность и сам исход спора
- Контрагент настаивает на своём праве в контрактеАнглийское право, право страны поставщика, «нейтральное» право третьей страны. Разбираю, чем выбранная система отличается от российской в неустойке, убытках, давности и расторжении.ст. 1210 ГК
- В контракте нет условия о применимом правеСпор уже начался, и стороны расходятся, какое право применимо. Право определяется по коллизионным нормам, а выбор суда или места арбитража сам по себе право не выбирает.ст. 1211 ГК
- Суд или арбитраж обязал доказать иностранное правоНужны тексты иностранных актов, практика и доктрина, заключение специалиста. Кто не представил сведения, не может потом ссылаться на то, что право не установлено.ст. 14 АПК
- Международная купля-продажа товаровЧасть вопросов регулирует Венская конвенция 1980 года, остальное — право, найденное по коллизионным нормам. Важно понять, где граница.п. 3 ст. 1186 ГК
- Спор идёт в международном арбитражеАрбитры применяют избранное сторонами право, а без выбора — право по коллизионным нормам, которые считают применимыми.ст. 28 Закона 5338-1
- Иностранное право противоречит интересам компанииНорма иностранного права не применяется, если её последствия явно противоречат публичному порядку России; российские нормы непосредственного применения действуют всегда.ст. 1192, 1193 ГК
Если обе стороны российские, а иностранного элемента нет, выбор иностранного права не отменит императивных норм российского права — оговорка мало что даст.
Чего компании делать нельзя
Ошибки, которые осложняют правовую защиту компании — Определение применимого права в международном споре
- Не подтверждайте факты и обязательства без проверки. До подписания акта, объяснения или ответа сопоставьте изложенное с документами. Неточная формулировка может повлиять на доказательства и последующую позицию компании.
- Не откладывайте проверку полученных документов. Срок и порядок ответа, возражений или обжалования зависят от вида документа и применимой процедуры. Зафиксируйте дату получения и выясните, какое действие требуется именно в вашей ситуации.
- Не поручайте правовую переписку без согласования позиции. Рабочие письма и сообщения могут стать доказательствами. Отделяйте подтверждённые факты от предположений, указывайте реальные полномочия сотрудника и сохраняйте исходную переписку.
- Не подменяйте и не уничтожайте документы. Сохраните оригиналы, электронные файлы и сведения об их отправке. Исправление текущей работы не должно сопровождаться оформлением доказательств задним числом.
Суть вопроса о применимом праве: что закрепить в договоре и что доказать в споре
Для сделки — формулировка оговорки, для спора — коллизионные доводы и содержание права
Оговорка о применимом праве
Прямо выраженное условие или отдельное соглашение; допустимы любые формулировки — «право», «законодательство», «законы» страны. Оговорка автономна от основного договора — п. 26, 27 Пленума ВС № 24.
Подразумеваемый выбор
Суд вправе установить выбор права из ссылок в договоре на нормы определённой страны или из того, что обе стороны в иске и отзыве ссылаются на одно право — п. 2 ст. 1210 ГК РФ, п. 27 Пленума ВС № 24.
Характерное исполнение
Без выбора применяется право страны основного места деятельности стороны, чьё исполнение решающее для договора; для купли-продажи — продавца — ст. 1211 ГК РФ.
Отдельные коллизионные привязки
Статус компании — по личному закону, вещные права — по месту вещи, давность — по праву, применимому к отношению, представительство — по праву из доверенности — ст. 1202, 1208, 1217.1 ГК РФ.
Для спора: что доказывать
Наличие или отсутствие соглашения о праве, обстоятельства характерного исполнения и тесной связи, содержание иностранного права — тексты, практику, доктрину.
Внедоговорные требования
Вред и неосновательное обогащение имеют свои коллизионные нормы; право к ним стороны могут выбрать уже после нарушения — ст. 1219, 1223.1 ГК РФ.
Нейтральное право и принципы
Стороны вправе выбрать право страны, не связанной с договором, а также Принципы УНИДРУА; такие правила применяются только по прямому соглашению, остальное решается в соответствии с правом, найденным по коллизионным нормам — п. 32 Пленума ВС № 24.
Чего выбор права не меняет
Подсудность, процедуру в суде, российские нормы непосредственного применения и публичный порядок страны суда.
Показать всёСкрыть
Кто выбирает и кто определяет применимое право
Стороны договора, суд, арбитраж и третьи лица — у каждого свои полномочия
| Кто | Полномочия и пределы |
|---|---|
| Стороны договора | Выбирают право для договора в целом или для отдельных частей, при заключении или позже; выбор после заключения действует с момента заключения договора — п. 1, 3, 4 ст. 1210 ГК РФ |
| Сторона с решающим исполнением | Если выбора нет, применяется право её основного места деятельности: продавца, подрядчика, перевозчика, исполнителя, займодавца, лицензиара — п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ |
| Государственный суд | Определяет право по международным договорам, ГК РФ и обычаям; устанавливает содержание иностранного права и вправе возложить доказывание на стороны — ст. 1186, 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ |
| Международный арбитраж | Применяет право, избранное сторонами, а без выбора — определённое по коллизионным нормам, которые считает применимыми, с учётом торговых обычаев — ст. 28 Закона 5338-1 |
| Третьи лица | Если право выбрано после заключения договора, не согласившиеся с выбором третьи лица вправе ссылаться на право, которое применялось бы без него — п. 28 постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24 |
| Иностранная компания | Её статус, правоспособность, полномочия органов и ответственность участников определяет личный закон — право страны учреждения — ст. 1202 ГК РФ |
| Представитель по доверенности | Если в доверенности нет иного, вправе выбрать право, применимое к сделкам, которые совершает от имени компании — п. 6 ст. 1217.1 ГК РФ |
Что такое применимое право и как его определяют
Короткое объяснение для компании, у которой первый контракт с иностранным элементом
Применимое право — это правовая система, по нормам которой решается спор: толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение, последствия нарушения, прекращение договора и последствия его недействительности (п. 1 ст. 1215 ГК РФ). Вопрос возникает, когда в отношениях есть иностранный элемент: иностранная сторона, объект за границей, действие или событие за рубежом (п. 1 ст. 1186 ГК РФ, п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24).
Порядок определения применимого права задают нормы международного частного права (МЧП). Сначала — международные договоры России: если договор содержит материально-правовые нормы, например Венская конвенция 1980 года о международной купле-продаже товаров, коллизионный вопрос по урегулированным им вопросам не возникает (п. 3 ст. 1186 ГК РФ). Затем — соглашение сторон о выборе права. Если его нет, действуют коллизионные нормы ГК РФ, а если и они не помогают — право страны, с которой отношение наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 ГК РФ).
Выбор права — не то же самое, что выбор суда. Договорная подсудность или арбитражная оговорка определяют юрисдикцию — где рассматривать спор, а применимое материальное право отвечает на вопрос, по каким правилам. Выбор российского суда или места арбитража сам по себе не подчиняет договор российскому праву (п. 27 Пленума ВС № 24). Отсюда и виды применимого права: право, применимое к договору, к арбитражному соглашению, к статусу компании, к вещным правам. Применимое процессуальное право при этом всегда своё: российский арбитражный суд ведёт дело по АПК РФ.
Выбранное национальное право действует не безгранично. Российские нормы непосредственного применения — например, ограничения на приобретение иностранцами отдельных активов — применяются независимо от выбора (ст. 1192 ГК РФ). Норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если её последствия явно противоречат публичному порядку России; отличие иностранной правовой системы от российской основанием для этого не служит (ст. 1193 ГК РФ).
Что говорит закон о выборе применимого права
Выбор возможен и после подписания, и для части договора
Статья 1210. Выбор права сторонами договора
1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.
2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.
3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора.
4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.Статья 1210 Гражданского кодекса РФ
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Пункт 2 опаснее, чем кажется: суд может увидеть выбор права там, где его никто не делал, — в ссылках на статьи кодекса или в том, что стороны в иске и отзыве спорят по одному праву. Поэтому позицию о применимом праве заявляю в первом же документе.
Что нужно подтвердить, чтобы суд применил нужное право
Четыре обстоятельства, на которых держится позиция компании
- В отношениях есть иностранный элемент. Иностранная сторона, объект за границей, исполнение или событие за рубежом — иначе коллизионные нормы не применяются.
- Выбор права сделан или его нет. Оговорка, отдельное соглашение, переписка или процессуальное поведение сторон; при сомнениях — доказательства воли обеих сторон.
- Коллизионная норма указывает на это право. Для договора — характерное исполнение и тесная связь, для статуса, давности, формы сделки — свои привязки ГК РФ.
- Содержание права установлено. Тексты иностранных актов, практика применения и доктрина, заключение специалиста; иначе суд применит российское право.
Порядок определения применимого права: от договора до решения суда
Шаги в порядке, в котором их проходит компания
- 1Установить иностранный элементСтороны, место деятельности, объект, место исполнения. Без иностранного элемента выбор чужого права не отменяет российских императивных норм (п. 5 ст. 1210 ГК РФ).
- 2Проверить международные договорыВенская конвенция 1980 года, соглашения СНГ и договоры о правовой помощи имеют приоритет; по неурегулированным вопросам — коллизионные нормы (п. 3, 4 Пленума ВС № 24).
- 3Найти соглашение сторонОговорка в контракте, отдельное соглашение, ссылки на нормы конкретной страны, переписка; проверить, не асимметричен ли выбор.
- 4Применить коллизионные нормыХарактерное исполнение, специальные привязки для строительного подряда, лицензий, биржевых сделок, тесная связь (ст. 1211 ГК РФ).
- 5Заявить позицию в суде или арбитражеВ первом документе — какое право применимо и почему; иначе процессуальное поведение сочтут выбором права (п. 27 Пленума ВС № 24).
- 6Доказать содержание праваТексты, практика, доктрина, заключение специалиста; суд вправе возложить эту обязанность на стороны определением (ст. 14 АПК РФ, п. 44 Пленума ВС № 23).
- 7Проверить пределы примененияРоссийские нормы непосредственного применения и оговорка о публичном порядке (ст. 1192, 1193 ГК РФ).
До спора: как закрепить применимое право и не спорить о нём
Досудебный этап здесь — это договор и переписка
- Если оговорки нет, стороны могут выбрать право и после заключения договора; выбор имеет обратную силу без ущерба для третьих лиц (п. 3 ст. 1210 ГК РФ).
- По требованиям о вреде и неосновательном обогащении право можно выбрать соглашением уже после нарушения (п. 1 ст. 1223.1 ГК РФ).
- В претензии стоит сослаться на нормы того права, которое компания считает применимым: переписка потом станет доказательством воли сторон.
- Альтернативная оговорка «право страны истца» допустима, но право фиксируется в момент первого иска, и риск неопределённости до этого несут стороны (п. 30 Пленума ВС № 24).
Для денежного иска в российский арбитражный суд претензия и тридцать календарных дней обязательны независимо от применимого права (ч. 5 ст. 4 АПК РФ): процедура подчиняется праву суда.
Как применимое право определяют арбитражный суд и международный арбитраж
Правила различаются — и это влияет на выбор места спора
| Признак | Арбитражный суд в России | Международный коммерческий арбитраж |
|---|---|---|
| Источник правил | Международные договоры, раздел VI ГК РФ, обычаист. 1186 ГК | Выбор сторон, иначе коллизионные нормы, которые арбитры считают применимымист. 28 Закона 5338-1 |
| Если выбора нет | Право стороны с характерным исполнением или более тесная связьст. 1211 ГК | Арбитры не связаны ст. 1211 ГК, но учитывают условия договора и обычаип. 2, 3 ст. 28 Закона 5338-1 |
| Содержание иностранного права | Устанавливает суд, может возложить доказывание на стороныст. 14 АПК | По правилам процедуры, согласованным сторонами или определённым арбитрамист. 19 Закона 5338-1 |
| Если содержание не установлено | Применяется российское правоч. 3 ст. 14 АПК | Решают арбитры по правилам процедуры |
| Контроль | Апелляция и кассация; неправильное применение права — основание для отмены | Суд не пересматривает решение по существу, проверяет только публичный порядок и процедуруп. 44 Пленума ВС № 53 |
Для арбитражного соглашения право определяется отдельно: стороны вправе выбрать его сами, а без выбора оно подчинено праву страны, где должно быть вынесено арбитражное решение (п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53).
Документы для определения применимого права
Набор зависит от задачи — оговорка, анализ или спор
| Для чего | Какие документы |
|---|---|
| Для оговорки в договоре | Проект контракта, сведения о сторонах и их основном месте деятельности, место исполнения, выбранный суд или арбитраж |
| Для анализа действующего контракта | Контракт с приложениями, дополнительные соглашения, переписка о заключении и исполнении, предыдущие договоры сторон |
| Для доказывания выбора права | Переписка, протоколы переговоров, связанные договоры с оговоркой о праве, процессуальные документы сторонПодразумеваемый выбор — п. 27 Пленума ВС № 24 |
| Для доказывания иностранного права | Тексты актов с переводом, источники опубликования, судебная практика, доктрина, заключение специалистап. 44 Пленума ВС № 23 |
| Для статуса иностранной стороны | Выписка из торгового реестра или иной документ о регистрации, документы о полномочиях подписанта с апостилем или легализациейст. 255 АПК |
| Для иска в арбитражный суд | Претензия и доказательства её направления, расчёт требований, документ об уплате пошлины, переводы на русский язык |
Заключение о содержании иностранного права, подготовленное специалистом по просьбе стороны, не является экспертизой; суд оценивает его вместе с другими доказательствами (п. 44 постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2017 № 23).
Что в сумме спора зависит от применимого права
Одни и те же обстоятельства по разным правовым системам дают разные суммы
| Что считается | По российскому праву | Если применимо иностранное право | Норма |
|---|---|---|---|
| Проценты за просрочку | Ключевая ставка Банка России | Ставка и порядок по этому праву | ст. 395, п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
| Неустойка и её снижение | Снижение по заявлению предпринимателя | Допустимость и пределы — по этому праву | ст. 333, 1215 ГК РФ |
| Исковая давность | Три года | Срок и порядок исчисления по этому праву | ст. 196, 1208 ГК РФ |
| Убытки в международной купле-продаже | Если договор под Венской конвенцией 1980 года — по её нормам | Тоже по конвенции, остальное — по национальному праву | п. 3 ст. 1186 ГК РФ |
| Что влечёт недействительность | Реституция по ГК РФ | По праву, применимому к договору | пп. 6 п. 1 ст. 1215 ГК РФ |
| Госпошлина в арбитражном суде | По цене иска: до 100 000 ₽ — 10 000 ₽, далее по шкале | Не зависит от применимого права | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Установление иностранного права | Не требуется | Расходы на заключения специалистов, переводы, экспертизу | ст. 1191 ГК, ст. 14 АПК |
Если содержание иностранного права в разумный срок не установлено, суд применяет российское право (п. 3 ст. 1191 ГК РФ, ч. 3 ст. 14 АПК РФ). Поэтому сторона, которой выгодно иностранное право, обязана позаботиться о доказательствах сама.
Сроки и применимое право: давность, претензия, выбор права
Даже давность подчиняется применимому праву
| Что | Срок | Условие | Норма |
|---|---|---|---|
| Исковая давность при российском праве | 3 года | со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении | ст. 196, 200 ГК |
| Давность при иностранном праве | по этому праву | срок и порядок исчисления | ст. 1208 ГК |
| Выбор права после заключения договора | в любое время | с обратной силой, без ущерба для третьих лиц | п. 3 ст. 1210 ГК |
| Выбор права к вреду и обогащению | после нарушения | без ущерба для третьих лиц | ст. 1223.1 ГК |
| Претензия до иска о деньгах в арбитражный суд | 30 календарных дней | если иной срок не установлен договором или законом | ч. 5 ст. 4 АПК |
| Установление иностранного права | разумный срок | иначе применяется российское право | п. 3 ст. 1191 ГК |
| Апелляционная жалоба | 1 месяц | после принятия решения арбитражным судом | ч. 1 ст. 259 АПК |
Исковая давность определяется по праву, применимому к отношению, даже если в иностранном праве давность отнесена к процессу: для российского суда это материальный институт (ст. 1208 ГК РФ, п. 7 Пленума ВС № 24).
Задачи и споры о применимом праве, которые я веду
По внешнеэкономическим сделкам — от формулировки оговорки до доказывания иностранного права в суде
Оговорка о применимом праве в договоре
Формулировка условия под сделку: какое право, для всего договора или части, как оно соотносится с арбитражной оговоркой.
Проверка международного контракта
Какое право применимо фактически, чем оно отличается от российского по неустойке, убыткам и расторжению.
Международная купля-продажа
Соотношение Венской конвенции 1980 года и национального права, Инкотермс и торговые обычаи.
Спор о применимом праве
Позиция по коллизионным нормам в арбитражном суде и в международном арбитраже, возражения против права, заявленного контрагентом.
Доказывание иностранного права
Подбор текстов, практики и доктрины, заключение специалиста по иностранному праву, вопросы эксперту.
Нормы непосредственного применения и публичный порядок
Защита от иностранной нормы с неприемлемыми последствиями, применение российских императивных норм.
Статус и полномочия иностранной стороны
Личный закон компании, полномочия подписанта, ответственность участников иностранного юрлица.
Договоры об интеллектуальных правах
Лицензионные договоры и отчуждение исключительного права — право страны, где право действует.
Внедоговорные требования
Возмещение вреда и неосновательное обогащение с иностранным элементом, соглашение о праве после нарушения.
Показать все задачиСвернуть
От чего зависит, какое право применит суд
Большинство споров о праве предрешено формулировкой договора
Прямая оговорка
Условие, в котором названы право или законодательство конкретной страны, снимает спор. Сложные формулировки с отсылками к нескольким системам создают противоречия — п. 29 Пленума ВС № 24.
Страна с несколькими правовыми системами
Если у страны несколько правовых систем, применяется та, на которую укажет её право; поэтому в оговорке называют конкретную систему — ст. 1188 ГК РФ.
Основное место деятельности
Для характерного исполнения важно, откуда управляется бизнес стороны, а не где она зарегистрирована — п. 33 Пленума ВС № 24.
Обстоятельства на дату договора
Тесную связь с другой страной суд оценивает по обстоятельствам, сложившимся при заключении договора, а не появившимся позже — п. 36 Пленума ВС № 24.
Торговые термины
Термины Инкотермс в договоре без ссылки на правила считаются согласованными в редакции на дату договора — п. 11 ст. 1211 ГК РФ, п. 38 Пленума ВС № 24.
Качество доказательств иностранного права
Заключение, которое оценивает отношения сторон, а не содержание норм, суд не принимает — п. 46 постановления Пленума ВС РФ № 23.
Процессуальная позиция
Ссылки обеих сторон на одно право в иске и отзыве суд может счесть подразумеваемым выбором — п. 27 Пленума ВС № 24.
Отказ представить сведения
Сторона, не исполнившая обязанность доказать иностранное право, не вправе потом ссылаться на его неустановление — п. 44 Пленума ВС № 23.
Показать все факторыСвернуть
Чем заканчивается вопрос о применимом праве
Исходы для сделки и для спора
- Контракт подписан с ясной оговоркой о применимом праве и согласованной с ней оговоркой о разрешении споров.
- Стороны уже после подписания договорились о праве, и выбор действует с момента заключения договора.
- Суд признал подразумеваемый выбор права, на котором настаивала компания.
- Суд применил право страны стороны с решающим исполнением — по ст. 1211 ГК РФ.
Показать все исходыСвернуть
- Суд применил право страны с более тесной связью, отступив от общей коллизионной нормы.
- Содержание иностранного права установлено по представленным компанией материалам и заключению специалиста.
- Иностранное право не установлено в разумный срок, и суд применил российское право.
- Норма иностранного права не применена из-за противоречия публичному порядку или вытеснена российской нормой непосредственного применения.
- Асимметричная оговорка о праве признана недействительной, и право определено по коллизионным нормам.
Как суды определяют применимое право
Разъяснения Пленума Верховного Суда по международному частному праву
Выбор суда не равен выбору права
Выбор компетентного суда или места международного арбитража сам по себе не означает выбора материального права того же государства. Основание: п. 27 постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24; п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2017 № 23.
Асимметричный выбор права недействителен
Условие, позволяющее только одной стороне, например займодавцу, выбирать применимое право, недействительно; право определяется по коллизионным нормам. Альтернативное условие «право страны истца» допустимо. Основание: п. 30 постановления № 24.
Покупатель может оказаться стороной с решающим исполнением
Если покупатель берёт существенные неденежные обязательства — маркетинг, минимальный объём продаж, — суд вправе применить право его страны. Основание: п. 34 постановления № 24.
Не всякая императивная норма — сверхимперативная
Нормой непосредственного применения считается лишь норма, защищающая публичный интерес, связанный с основами экономической, политической или правовой системы. Основание: п. 10 постановления № 24.
Ошибки компаний с применимым правом
Каждая из них всплывает, когда спор уже начался
- Выбрать суд и считать, что выбрано право Оговорка о подсудности не подчиняет договор праву той же страны.
- Дать право выбора только одной стороне Асимметричное условие о праве недействительно, и право определят коллизионные нормы.
- Выбрать иностранное право для чисто российской сделки Императивные нормы российского права всё равно применятся.
- Назвать право страны с несколькими системами Без указания конкретной системы спор начинается с толкования оговорки.
- Молча спорить по нормам одной страны Ссылки обеих сторон на одно право суд может счесть его выбором.
- Не представить сведения об иностранном праве Суд применит российское право, а ссылаться на это потом нельзя.
- Принести экспертизу вместо заключения о праве Заключение, оценивающее отношения сторон, суд не принимает.
- Рассчитывать на публичный порядок Отличие иностранной правовой системы от российской не основание отказаться от её применения.
Возмещение потерь при споре о применимом праве
Что и по какому праву возмещается
- Последствия неисполнения договора — убытки, неустойка, проценты — определяются правом, применимым к договору (пп. 4 п. 1 ст. 1215 ГК РФ).
- Возмещение вреда регулируется правом страны, где совершено действие; если вред наступил в другой стране и причинитель мог это предвидеть, может быть применено право этой страны (п. 1 ст. 1219 ГК РФ).
- Если вред тесно связан с договором между предпринимателями, к нему применяется право этого договора (п. 3 ст. 1219 ГК РФ).
- Ответственность учредителей иностранной компании, ведущей бизнес преимущественно в России, определяется по российскому праву или, по выбору кредитора, по её личному закону (п. 4 ст. 1202 ГК РФ).
Показать всёСвернуть
- Компания не может ссылаться на ограничение полномочий своего органа, неизвестное праву страны, где сделка совершена, если не докажет, что контрагент о нём знал (п. 3 ст. 1202 ГК РФ).
- Судебные расходы на доказывание иностранного права распределяются по правилам АПК РФ как расходы по делу.
Комментарий адвоката Вруцкого
адвокат · рег. № 78/8790
Спор о применимом праве редко выглядит как отдельный спор. Он прячется внутри спора о деньгах: неустойка по одному праву есть, по другому — снижается до нуля; давность по одному праву истекла, по другому — нет. Поэтому первое, что делаю по любому международному делу, — считаю требование по каждой из правовых систем, которые могут быть применены.
При подготовке контракта спрашиваю не «какое право лучше», а «где будет спор и где имущество». Английское право, выбранное для спора в российском арбитражном суде, придётся доказывать заключениями специалистов, и это время и деньги.
Отдельно смотрю на оговорку о применимом праве в паре с оговоркой о споре. Их нередко пишут разные люди, и в итоге право одной страны сочетается с арбитражем в другой без всякой причины.
Если контракт небольшой и обе стороны работают по российскому праву, лишней сложности не создаю: достаточно одной ясной фразы.
Что я беру на себя по вопросу применимого права
Что делаю и что компания получает в итоге
- Оговорка о праве Формулировка условия под сделку и согласование её с оговоркой о разрешении споров.
- Сравнительный анализ Письменное заключение: как по каждой возможной правовой системе решаются неустойка, убытки, давность, расторжение.
- Коллизионная позиция Обоснование применимого права для иска, отзыва или арбитража.
- Доказательства иностранного права Подбор текстов и практики, организация заключения специалиста, вопросы эксперту.
- Защита от чужих норм Доводы о нормах непосредственного применения и публичном порядке.
- Сопровождение спора Представительство в арбитражном суде и международном арбитраже по вопросу права и по существу.
- Соглашение о праве после спора Если выгодно обеим сторонам — дополнительное соглашение о выборе права.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Определение применимого права в международном споре
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы компании и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если задача решается силами самой компании — говорю об этом прямо.
- 2Сбор документовОпределяю, какие договоры, внутренние документы, переписка и материалы органа относятся к задаче. Недостающие сведения получаем доступным законным способом; судебные запросы возможны в соответствующей процедуре.
- 3Подготовка документовГотовлю необходимые по задаче документы: договор, ответ, возражения, заявление или жалобу. Согласуем содержание и порядок подписания; проверяем полномочия лица, которое направляет документ.
- 4Представительство по задачеПо согласованному поручению веду переговоры, представляю интересы в компетентном органе или суде. Заранее объясняю, когда необходимо личное участие представителя компании и какие документы потребуются.
- 5Результат и дальнейшие действияРазбираю полученное решение или подготовленный документ и объясняю последующие действия. Исполнение судебного акта, обжалование и дополнительные этапы входят в работу в объёме, предусмотренном соглашением.
- 6Связь на всех этапахСогласуем контактное лицо компании и порядок информирования. Сообщаю о значимых событиях и необходимых решениях в пределах принятого поручения.
Определить применимое право самостоятельно или с адвокатом
Мерило — насколько разные правовые системы дают разный результат
Справится компания
Если риск невелик:
- обе стороны российские, иностранного элемента нет
- контрагент согласен на российское право
- в контракте уже есть ясная оговорка о праве
- спор будет в российском суде и по российскому правуст. 1210 ГК
Здесь достаточно одной фразы в договоре и проверки, что она не противоречит оговорке о спорах.
Нужен адвокат
Если право меняет исход:
- контрагент настаивает на иностранном праве
- оговорки нет, а спор уже началсяст. 1211 ГК
- суд возложил на компанию доказывание иностранного праваст. 14 АПК
- затронуты статус иностранной стороны, недвижимость или интеллектуальные права
Если от выбора права зависит, будет ли неустойка, истечёт ли давность или состоится ли сделка, решение должен принимать тот, кто просчитает оба варианта. Если контракт простой, скажу об этом сразу.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор задачи компании | До подписания, ответа на требование или иска | Оценка рисков и план действий; если справитесь своими силами — скажу прямо | от 10 000 ₽ |
| Документы и переписка | Договор, протокол разногласий, претензия, ответ органу | Проект документа, согласованный с вами до подписания или отправки | по соглашению |
| Представительство в компетентном суде | Спор дошёл до суда | Иск или отзыв, расчёты, доказательства, участие в заседаниях | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по вопросу бизнеса | Проверка, переговоры, встреча в офисе компании | Разбор на месте и план ближайших действий | от 50 000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
Константин Александрович Вруцкий
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения. Доверитель — компания или индивидуальный предприниматель, работа идёт по письменному соглашению с адвокатом — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Честная оценкаНе обещаю результата: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если задача решается силами компании, говорю прямо. Обещать положительный результат адвокату запрещено — п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката.
Адвокатская тайнаСведения о компании, её сделках, контрагентах и финансах, полученные в связи с делом, охраняются законом — рассказать можно всё, включая неудобное. Это адвокатская тайна — ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Понятные следующие шагиОбъясняю значение документа или решения и следующие действия компании. Представительство, обжалование и исполнение входят в согласованный объём помощи по соглашению — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Частые вопросы о применимом праве
Что спрашивают директор, юрист и собственник компании
Что такое применимое право в договоре?
Право страны, по которому толкуют договор, определяют права и обязанности сторон, исполнение, ответственность и прекращение (п. 1 ст. 1215 ГК РФ).
Как определить применимое право, если в договоре оно не указано?
По международным договорам России и коллизионным нормам ГК РФ: для большинства договоров — право страны стороны с решающим исполнением, например продавца (ст. 1211 ГК РФ).
Можно ли выбрать применимое право после подписания договора?
Да. Выбор, сделанный позже, действует с момента заключения договора, но не ущемляет права третьих лиц (п. 3 ст. 1210 ГК РФ).
Как сформулировать оговорку о применимом праве?
Прямо назвать право или законодательство конкретной страны; допустимы любые термины, указывающие на выбор (п. 27 Пленума ВС № 24). Для страны с несколькими правовыми системами — указать систему.
Показать все вопросыСвернуть
Применяют ли английское право в судах Российской Федерации?
Да, если его выбрали стороны или на него указывает коллизионная норма. Содержание права устанавливает суд, по предпринимательским спорам он может возложить доказывание на стороны (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ).
Какое право применяется к международной купле-продаже?
Если договор входит в сферу Венской конвенции 1980 года, часть вопросов решает она, остальное — право, определённое по коллизионным нормам; без выбора — право продавца (п. 3 Пленума ВС № 24, ст. 1211 ГК РФ).
Какое право применяет международный коммерческий арбитраж?
Избранное сторонами материальное право, а без выбора — определённое по коллизионным нормам, которые арбитры считают применимыми (ст. 28 Закона 5338-1).
Что если иностранное право противоречит российскому?
Само по себе отличие ничего не меняет. Норма не применяется, только если её последствия явно противоречат публичному порядку России (ст. 1193 ГК РФ).
Чем применимое право отличается от юрисдикции?
Юрисдикция отвечает, какой суд или арбитраж рассмотрит спор; применимое право — по каким правилам он будет решён. Это разные условия договора.