Информационное письмо № 150 Президиума ВАС от 22.05.2012 посвящено отстранению конкурсных управляющих. Разбор помогает различить жалобу кредитора и ходатайство собрания, оценить существенность нарушений и подготовить доказательства угрозы убытков.
Коротко
Информационное письмо Президиума ВАС № 150 от 22 мая 2012 г. — обзор споров об отстранении конкурсных управляющих. Для жалобы участника нужны нарушение его прав или законных интересов и убытки должника либо кредиторов или возможность их причинения: п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ, п. 7 информационного письма Президиума ВАС № 150. По ходатайству собрания кредиторов убытки не обязательны, но нарушения должны быть существенными: п. 9 информационного письма Президиума ВАС № 150, п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Сначала определите, чью волю выражает обращение: от этого зависит состав доказательств.
п. 1 информационного письма Президиума ВАС № 150; п. 4 информационного письма Президиума ВАС № 150
п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ
п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150
Процессуальная форма обращения и доказательства нарушения решают разные задачи.
Помощь требуется прежде всего при выборе основания и объяснении угрозы конкурсной массе.
Обращение собрания, комитета и отдельного участника рассматривается с учётом разных условий. Сам управляющий вправе представить возражения и доказательства.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Собрание кредиторов | Решает обратиться в суд с ходатайством об отстранении за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей. Для рассмотрения вопроса достаточно поступившего протокола с таким решением. | п. 1 информационного письма Президиума ВАС № 150; п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ |
| Комитет кредиторов | Вправе заявить ходатайство об отстранении в конкурсном производстве самостоятельно, даже если собрание кредиторов не принимало соответствующего решения. | п. 3 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
| Лицо, участвующее в деле о банкротстве | Может совместить жалобу и ходатайство об отстранении. Необходимо нарушение прав или законных интересов заявителя и причинение либо возможность причинения убытков должнику или кредиторам. | п. 2 информационного письма Президиума ВАС № 150; п. 7 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
| Конкурсный управляющий | Может возражать против ходатайства; по ходатайству собрания отсутствие убытков не исключает отстранения. Определение об отстранении может быть обжаловано; оно подлежит немедленному исполнению. | п. 9 информационного письма Президиума ВАС № 150; п. 2, 3 ст. 145 Закона № 127-ФЗ |
| Арбитражный суд | Оценивает все представленные доказательства, не ограничиваясь нарушениями, названными в протоколе собрания. Существенность нарушения проверяется при решении вопроса об отстранении. | п. 4 информационного письма Президиума ВАС № 150; п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
Назначение отстранения — устранить угрозу дальнейшего ненадлежащего ведения конкурсного производства.
По п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150 существенность нарушения связана с обоснованными сомнениями в дальнейшем надлежащем ведении конкурсного производства. Причиной могут быть недобросовестность управляющего или его неготовность вести процедуру. Формального указания на просрочку недостаточно, если она не свидетельствует о такой неспособности.
По п. 11 информационного письма Президиума ВАС № 150 убытки охватывают уменьшение конкурсной массы и утрату возможности её увеличения вследствие неправомерных действий или бездействия. В разобранных делах это были неоспаривание сделки и не обусловленный интересами должника и кредиторов отказ от исковых требований должника.
В п. 9 информационного письма Президиума ВАС № 150 ходатайство собрания кредиторов отделено от ходатайства отдельного участника: для собрания наличие или возможность убытков не служит необходимым условием. Для жалобы участника это условие сохраняется вместе с нарушением прав или законных интересов заявителя по п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ. Смешение этих оснований ведёт к неверному составу доказательств.
Ходатайство собрания.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю, подтверждает ли протокол волю собрания. Затем оцениваю, вызывают ли существенные нарушения обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении конкурсного производства: п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Позиции письма применяются к конкретным нарушениям и способам обращения.
Суду представлен протокол собрания с решением обратиться за отстранением. Отдельного процессуального документа от представителя собрания не требуется: п. 1 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Участник оспаривает действия управляющего и просит прекратить его полномочия. Оба требования могут быть рассмотрены в одном судебном заседании: п. 2 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Кредитор связывает нарушения при продаже с потерями конкурсной массы. Возможность убытков имеет значение и без доказанного точного размера: п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Бездействие управляющего препятствует увеличению конкурсной массы. Утрата возможности её увеличения относится к убыткам должника и кредиторов: п. 11 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Затраты управляющего затрагивают конкурсную массу. Признание расходов необоснованными и отстранение служат самостоятельными мерами защиты: п. 13 информационного письма Президиума ВАС № 150.
В этом же деле управляющий допустил существенные нарушения ранее, до конкурсного производства. Они могут обосновывать сомнения в его способности вести процедуры: п. 17 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Выбор меры зависит от цели обращения и от того, кто его подаёт.
| Признак | Отстранение управляющего | Смежная мера | Норма |
|---|---|---|---|
| Цель защиты | Пресекает действия управляющего, нарушающие права или создающие угрозу их нарушения в будущем. | Признание расходов необоснованными защищает объём конкурсной массы: предотвращает её трату либо восстанавливает размер. | п. 13 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
| Связь с жалобой | По жалобе лица, участвующего в деле о банкротстве, требует нарушения прав или законных интересов заявителя и причинения либо возможности причинения убытков должнику или кредиторам. | Признание бездействия незаконным возможно и при отсутствии оснований для отстранения: в деле о выписке из реестра жалобу удовлетворили, в отстранении отказали. | п. 7 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
| Прекращение полномочий | Ходатайство об отстранении направлено на прекращение полномочий по основаниям нарушения. | Заявление управляющего об освобождении рассматривается своевременно, несмотря на поступившую жалобу или ходатайство об отстранении. | п. 6 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
Ненадлежащее исполнение обязанностей оценивается по основанию обращения и значению нарушений для конкурсного производства.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей; по жалобе участника — при нарушении его прав или законных интересов и причинении либо возможности причинения убытков должнику или кредиторам. | Конкурсный управляющий | Отстранение арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. | п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ; п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
| Существенные нарушения при фактически завершённом конкурсном производстве и представленном отчёте, оснований для отказа в утверждении которого нет. | Конкурсный управляющий | Возмещение причинённых убытков по требованию лиц, участвующих в деле; суд вправе отказать в отстранении, если оно не восстанавливает нарушенные права. | п. 12 информационного письма Президиума ВАС № 150 |
Денежные требования из-за потерь конкурсной массы требуют доказательств причинённых убытков. Возможность убытков как основание отстранения рассмотрена в п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю с основания обращения: решение собрания, самостоятельное решение комитета или жалоба участника. Затем раскладываю документы по нарушениям, затронутым правам и последствиям для конкурсной массы. При рассмотрении ходатайства собрания кредиторов наличие или возможность причинения убытков не является необходимым условием отстранения: п. 9 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Когда управляющий возражает, что потери ещё не наступили, я проверяю документы о возможном уменьшении конкурсной массы. По п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150 для отстранения не требуется точного размера убытков. Вместе с тем угрозу нужно связать с конкретным действием или бездействием, а существенность — с сомнениями в дальнейшем надлежащем ведении производства по п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150.
Перед подачей я также изучаю итоговый отчёт и оставшиеся действия. По п. 12 информационного письма Президиума ВАС № 150 формальная замена управляющего при фактическом завершении процедуры может не восстановить права. В такой ситуации предмет обращения требует отдельной оценки, включая требование о причинённых убытках.
Постройте обращение вокруг основания отстранения и доказательств, которые подтверждают его условия.
Подберите доказательства к каждому нарушению и к выбранному основанию обращения.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Протокол собрания кредиторов | Подтверждает решение об обращении в суд. По п. 1 информационного письма Президиума ВАС № 150 протокол или копию может представить участвующее в деле лицо. | Представьте протокол с решением об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего. |
| Решение комитета кредиторов | Подтверждает самостоятельное обращение комитета без решения собрания: п. 3 информационного письма Президиума ВАС № 150. | Приложите решение комитета к его ходатайству, как в споре, разобранном в письме. |
| Жалоба с ходатайством об отстранении | Арбитражный суд может совместно рассмотреть жалобу лица, участвующего в деле о банкротстве, на действия конкурсного управляющего и его ходатайство об отстранении: п. 2 информационного письма Президиума ВАС № 150. | Укажите, кто обращается, какие действия оспаривает и о каком отстранении просит. |
| Документы о продаже имущества и оценке | Помогают подтвердить возможность убытков при отчуждении имущества по заниженной цене: п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150. | Соберите документы реализации и заключение оценщика, сохранив сведения об объекте и цене. |
| Отчёт о результатах конкурсного производства | Помогает проверить, фактически ли завершено конкурсное производство и имеются ли основания для отказа в утверждении представленного конкурсным управляющим отчёта: п. 12 информационного письма Президиума ВАС № 150. | Сохраните представленный суду отчёт и документы о неоспоренных сделках, непроданном имуществе и невзысканных требованиях. |
Для решения кредиторов имеет значение своевременное проведение собрания. Исполнение определения об отстранении начинается без ожидания рассмотрения жалобы.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Проведение собрания по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов | Не позднее чем в течение трёх недель, если иной срок не установлен Законом № 127-ФЗ | С даты получения арбитражным управляющим требования о проведении собрания кредиторов | п. 3 ст. 14 Закона № 127-ФЗ |
| Исполнение определения об отстранении конкурсного управляющего | Немедленно | С вынесения определения арбитражного суда об отстранении: его обжалование предусмотрено отдельно | п. 2, 3 ст. 145 Закона № 127-ФЗ |
Требовать созыва вправе комитет кредиторов; конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы с не менее чем десятью процентами общей суммы требований по денежным обязательствам и обязательным платежам в реестре; одна треть общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов: п. 1 ст. 14 Закона № 127-ФЗ. Сформулируйте вопросы повестки в требовании. Управляющий не вправе менять их формулировки при созыве по требованию комитета, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов: п. 2 ст. 14 Закона № 127-ФЗ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Самостоятельный сбор документов полезен до подготовки правовой позиции.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы о способах обращения, доказательствах и назначении отстранения.
О спорах, связанных с отстранением конкурсных управляющих. Письмо от 22 мая 2012 г. различает обращение собрания кредиторов и жалобу отдельного участника: п. 7 информационного письма Президиума ВАС № 150 требует проверки убытков или возможности их причинения по жалобе участника, а п. 9 информационного письма Президиума ВАС № 150 не ставит это условие для ходатайства собрания.
Нет, для рассмотрения вопроса может быть достаточно поступившего в суд протокола собрания с решением об обращении за отстранением. По п. 1 информационного письма Президиума ВАС № 150 дополнительное волеизъявление представителя не требуется. Если управляющий не направил протокол, его или копию может представить участвующее в деле лицо.
Да, комитет кредиторов имеет самостоятельные полномочия заявить ходатайство об отстранении в конкурсном производстве. По п. 3 информационного письма Президиума ВАС № 150 отсутствие соответствующего решения собрания не препятствует обращению комитета. К ходатайству в разобранном споре было приложено решение самого комитета.
Да, суд может совместно рассмотреть жалобу на действия управляющего и ходатайство заявителя об отстранении. По п. 2 информационного письма Президиума ВАС № 150 вопросы могут решаться в одном судебном заседании. Для отстранения по жалобе должны быть выполнены условия п. 1 ст. 145 Закона № 127-ФЗ: нарушение прав или законных интересов заявителя и убытки или возможность их причинения должнику либо кредиторам.
Нет, точный размер убытков не входит в круг обстоятельств, которые устанавливаются для отстранения. По п. 8 информационного письма Президиума ВАС № 150 достаточно возможности их причинения вследствие нарушения; фактическое отсутствие потерь ещё не исключает отстранения. Подтвердить нужно связь нарушения с такой возможностью, а не только несогласие с действиями управляющего.
Потому что признание действия незаконным не заменяет проверки остальных условий отстранения. В п. 7 информационного письма Президиума ВАС № 150 непредоставление выписки из реестра признано незаконным, но причинение или возможность причинения убытков не установлены. При жалобе участника эти обстоятельства имеют самостоятельное значение.
Нет, нарушения должны быть существенными. По п. 10 информационного письма Президиума ВАС № 150 проверяются обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении конкурсного производства. Незначительные просрочки уведомлений в разобранном деле таких сомнений не создавали. Длительное немотивированное уклонение от оспаривания сделки оценивалось иначе.
Нет, по п. 4 информационного письма Президиума ВАС № 150 конкретизация нарушений в протоколе не обязательна. Суд оценивает все представленные доказательства и не ограничен содержанием протокола. Но само решение собрания не подтверждает ненадлежащее исполнение: нарушения и их значение предстоит обосновать при рассмотрении вопроса.
Да, освобождение не препятствует жалобам на действия или бездействие в период исполнения обязанностей. По п. 6 информационного письма Президиума ВАС № 150 ранее поданные жалобы также продолжают рассматриваться. При этом наличие ходатайства об отстранении не позволяет задерживать рассмотрение заявления управляющего об освобождении.
Нет, само по себе представление отчёта этого не означает. По п. 12 информационного письма Президиума ВАС № 150 отстранение может сохранять значение, если необходимы оспаривание сделок, продажа остатков имущества или взыскание дебиторской задолженности. Если же производство фактически завершено и нет оснований отклонять отчёт, суд вправе отказать в отстранении.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу