Лицензирование — проверка допуска к определённой деятельности. Здесь разобраны перечень работ, отраслевые исключения и ответственность за работу без разрешения. Вы узнаете, с чего начать проверку бизнеса и какие сведения подготовить адвокату.
Коротко
Нужна ли лицензия, определяют по фактическим работам и применимому закону. Перечень лицензируемых видов деятельности закреплён в ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. Для алкоголя, табачной продукции и других исключённых сфер действуют профильные федеральные законы: ч. 2, 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ. Соответствие требованиям нужно соискателю, а после получения лицензии их соблюдение обязательно для лицензиата: ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ.
Начните с операции, которую бизнес уже выполняет или собирается предложить заказчику. Для первичной проверки подготовьте описание процесса, а не только название услуги.
п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ
п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ
ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ; ч. 1 ст. 19.20 КоАП РФ
Ошибочный ответ возникает, когда одним словом объединяют разные операции или переносят разрешение из одной сферы в другую. Сохраняйте описание работ, по которому сделан вывод.
Адвокату полезно показать предмет договора и фактический процесс, если от их квалификации зависит ответ о разрешении.
Роль участника меняется после предоставления лицензии. Отдельно устанавливайте, кто выполняет работы и чьи действия описаны в материалах проверки.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Юридическое лицо — соискатель | Соответствие установленным требованиям является необходимым условием предоставления лицензии. Для проверки подготовьте описание заявляемой деятельности и сведения о том, как устроено её выполнение. | ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ |
| Индивидуальный предприниматель — соискатель | Участвует в отношениях лицензирования отдельных видов деятельности. Не переносите на него вывод о личной покупке товара: сначала установите, какую предпринимательскую операцию он намерен выполнять. | ч. 1 ст. 1 Закона № 99-ФЗ; ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ |
| Лицензиат | Обязан соблюдать требования при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Получение разрешения не завершает проверку соответствия: изменения в рабочих процессах сопоставляют с требованиями к этому виду деятельности. | ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ |
| Федеральный или региональный орган исполнительной власти | Назван участником отношений, регулируемых общим законом о лицензировании. Конкретный компетентный орган следует устанавливать применительно к направлению, не подменяя его любым органом, который проверяет бизнес. | ч. 1 ст. 1 Закона № 99-ФЗ |
| Руководитель и иные должностные лица юридического лица | Их нарушения требований охватываются задачами лицензирования наряду с нарушениями юридического лица. При оценке ответственности должностного лица отдельно сопоставляют его действия с вменённым составом. | ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ; ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ |
Один бизнес может выполнять несколько работ с разным режимом допуска. Сначала разберите содержание услуги, затем выбирайте правовое основание.
Перечень построен по видам деятельности и действиям внутри них. Для средств обеспечения пожарной безопасности названы монтаж, техническое обслуживание и ремонт; для лекарственных средств — производство. Поэтому описание «обслуживаем здания» или «работаем с препаратами» слишком широко для вывода о лицензии: п. 15, 16 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Значение имеет и цель операции. В техническом обслуживании криптографических средств предусмотрено исключение для собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя. Аналогичный вопрос нужно поставить при обслуживании медицинских изделий, где есть также исключение для изделий с низкой степенью потенциального риска: п. 1, 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Общий закон не охватывает все отрасли одним порядком. Алкоголь, табачная продукция, банковская и страховая деятельность входят в исключённые сферы; их лицензирование регулируют соответствующие федеральные законы. Отсутствие направления в общем режиме нельзя превращать в вывод о свободном допуске: ч. 2, 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ.
Допуск соискателя и работа лицензиата связаны с соблюдением требований, а не только с названием направления.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю проверку с перечня операций, которые компания действительно выполняет. Затем отделяю вопрос о необходимости лицензии от вопроса о соблюдении требований: закон связывает с ними и предоставление разрешения, и дальнейшую работу — ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О лицензировании отдельных видов деятельности
Предмет обращения — конкретная работа, исключение или квалификация нарушения. Для обсуждения подготовьте техническое задание и описание исполнителя.
Исполнитель выясняет, охватывает ли договор техническое обслуживание и применимо ли исключение для собственных нужд или изделий с низкой степенью потенциального риска: п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Подрядчик сопоставляет монтаж, техническое обслуживание и ремонт средств обеспечения пожарной безопасности с предметом договора. Эти работы прямо названы в перечне: п. 15 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Компания разграничивает работы для собственных нужд и обслуживание по заказу другого лица. Исключение в перечне относится к обслуживанию для собственных нужд юридического лица или ИП: п. 1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Предприниматель ищет основание вне общего порядка: производство и оборот алкогольной продукции исключены из него по п. 2 ч. 2 ст. 1 Закона № 99-ФЗ. Лицензирование исключённых сфер осуществляется в порядке, установленном профильными федеральными законами: ч. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ.
Хранение и торговля оружием лицензируются. Исключение — указанная деятельность воинских частей и организаций Вооружённых Сил РФ и войск национальной гвардии РФ, если она предусмотрена их учредительными документами: п. 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
В материалах дела нужно установить предпринимательский характер деятельности и обязательность лицензии. Для деятельности, не связанной с извлечением прибыли, предусмотрен иной состав: ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ; ч. 1 ст. 19.20 КоАП РФ.
Соседние процедуры не раскрывают содержание лицензируемого вида. Разделяйте вопрос о допуске, организационном статусе и соблюдении требований.
| Вопрос | Что проверяют | Отличие | Норма |
|---|---|---|---|
| Регистрация бизнеса | Государственную регистрацию в качестве ИП или юридического лица. | Регистрация и наличие обязательной лицензии образуют разные предметы проверки; в норме о регистрации сохранено специальное исключение. | ч. 1, 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Нужна ли лицензия на деятельность | Совпадают ли фактические работы с лицензируемым видом и не действует ли исключение. | Здесь сначала устанавливают саму необходимость допуска, а не оценивают качество выполнения работ уже действующим лицензиатом. | ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ; ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ |
| Соблюдение лицензионных требований | Выполняет ли лицензиат установленные требования при осуществлении деятельности. | Наличие разрешения не заменяет соблюдение требований; отсутствие лицензии и нарушение условий разделены в составах ответственности. | ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ; ч. 2, 3 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Специальное отраслевое лицензирование | Подпадает ли сфера под исключение из общего режима. | Для производства и оборота алкоголя, табачной и никотинсодержащей продукции порядок определяется профильными федеральными законами. | ч. 2, 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ |
Исключения в нормах о регистрации и нарушении условий отсылают к специальным составам: ч. 1, 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Для их применения нужны тексты соответствующих норм. Из лицензируемого хранения и торговли гражданским и служебным оружием, основными частями огнестрельного оружия, патронами и их составными частями исключена эта деятельность воинских частей и организаций Вооружённых Сил РФ и войск национальной гвардии РФ, если она предусмотрена их учредительными документами: п. 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. Для технического обслуживания медицинских изделий исключены собственные нужды юридического лица или ИП и обслуживание изделий с низкой степенью потенциального риска: п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Ниже — санкции за отсутствие обязательного разрешения при предпринимательской деятельности. Обязательность лицензии и действия конкретного лица сначала должны быть установлены.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Предпринимательская деятельность без обязательной лицензии | Гражданин | Штраф от 2 000 до 2 500 рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Предпринимательская деятельность без обязательной лицензии | Должностное лицо | Штраф от 4 000 до 5 000 рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Предпринимательская деятельность без обязательной лицензии | Юридическое лицо | Штраф от 40 000 до 50 000 рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
Для управления многоквартирными домами предусмотрен специальный состав — ч. 1 ст. 14.1.3 КоАП РФ; ИП отвечают как юридические лица по прим. 1 ст. 14.1.3 КоАП РФ. Деятельность, не связанная с извлечением прибыли, рассматривается по ч. 1 ст. 19.20 КоАП РФ. По прим. 2, 3 ст. 14.1 КоАП РФ от ответственности освобождается декларант или лицо, информация о котором содержится в специальной декларации по закону о добровольном декларировании активов и счетов, в том числе поданной в ходе третьего или четвёртого этапа декларирования, если выявленные действия (бездействие) связаны с приобретением (формированием источников приобретения), использованием либо распоряжением имуществом или контролируемыми иностранными компаниями, совершением валютных операций или зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в специальной декларации.
адвокат · рег. № 78/8790
Я прошу показать договор и техническое задание до обсуждения лицензии. Из слова «оборудование» не видно, идёт ли речь о медицинских изделиях; из слова «обслуживание» — выполняются ли работы со средствами обеспечения пожарной безопасности. Перечень называет конкретные операции, поэтому я сопоставляю их с предметом заказа и описанием фактического процесса: п. 15, 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Я отдельно проверяю цель обслуживания. Для медицинских изделий собственные нужды юридического лица или индивидуального предпринимателя и низкая степень потенциального риска выделены как исключения. Утверждение «лицензия не нужна» без объяснения этих условий я считаю недостаточным для принятия решения о новом договоре: п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Если спор уже оформлен протоколом, я отделяю доводы об обязательности разрешения от доводов о нарушении требований. Отсутствие лицензии и работа с грубым нарушением условий описаны разными составами. Для последнего нужно проверить понятие грубого нарушения применительно к конкретному виду деятельности: ч. 2, 4, прим. 1 ст. 14.1 КоАП РФ.
Составьте рабочую записку по каждой операции. Она должна объяснять, какие факты сопоставлены с нормой и какие сведения ещё требуется получить.
Собирайте материалы, из которых видно содержание операций.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Договор и техническое задание | Показать, какие работы получает заказчик: монтаж, техническое обслуживание или ремонт средств пожарной безопасности. Основание сопоставления — п. 15 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. | Представьте согласованный сторонами текст и приложения; для проекта отметьте, какие условия ещё обсуждаются. |
| Описание медицинских изделий и обслуживания | Разобрать исключения для собственных нужд и изделий с низкой степенью потенциального риска: п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. | Подготовьте имеющиеся технические материалы и пояснение исполнителя о получателе обслуживания. |
| Описание производственного процесса | Отделить производство лекарственных средств от других операций с продукцией: п. 16 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. | Рабочее описание составляет специалист, который может пояснить последовательность фактических действий. |
| Протокол и материалы органа | Увидеть вменённую деятельность, лицо и доводы об обязательности лицензии: ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. | Сохраните полученные документы целиком, вместе с приложениями и сведениями о вручении. |
| Пояснение о новом направлении бизнеса | Выделить алкогольную и табачную продукцию для проверки по профильным законам: ч. 2, 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ. | Укажите предполагаемые операции и роль бизнеса в обороте; это материал для правового анализа. |
Календарную дату запуска сопоставляйте с готовностью к конкретному виду работ. Продолжительность оформления зависит от применимого порядка и не выводится из общего перечня.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Соблюдение требований лицензиатом | В течение осуществления лицензируемого вида деятельности. | С начала осуществления лицензируемого вида деятельности; требования соблюдаются и при изменении фактического процесса. | ч. 2 ст. 2 Закона № 99-ФЗ |
| Заявление в арбитражный суд против решения органа по лицензированию | На подачу заявления отведено три месяца; федеральный закон может установить иной срок. | Отсчёт начинается в день, когда гражданин или организация узнали о нарушении своих прав и законных интересов решением органа. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Гражданское требование в споре о работах, требующих лицензии | Общая исковая давность для гражданского требования составляет три года. | Если закон не устанавливает иное — с момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении права и надлежащем ответчике. | п. 1 ст. 196 ГК РФ; п. 1 ст. 200 ГК РФ |
| Предельная давность защиты нарушенного гражданского права | Срок исковой давности не может превышать десять лет, кроме исключений, названных в сноске. | Предел исчисляется со дня нарушения права, для защиты которого установлен срок. | п. 2 ст. 196 ГК РФ |
Для срока предоставления лицензии требуется применимая процедурная норма. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом: ч. 4 ст. 198 АПК РФ. Исключения из десятилетнего предела установлены законами «О противодействии терроризму» и «О передаче религиозным организациям имущества религиозного назначения, находящегося в государственной или муниципальной собственности»: п. 2 ст. 196 ГК РФ. Исковая давность по гражданскому требованию не заменяет срок оспаривания решения органа.
Как адвокат ведёт поручение компании
Самостоятельно можно подготовить факты о бизнесе; квалификация спорных операций требует сопоставления предмета работ с нормой.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Уточните операцию и участника. Исключение для хранения и торговли оружием — эта деятельность воинских частей и организаций Вооружённых Сил РФ и войск национальной гвардии РФ, если она предусмотрена их учредительными документами: п. 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ.
Сопоставьте работы с ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. Производство и оборот алкоголя и табачной продукции лицензируются по профильным законам, а не по общему режиму: ч. 2, 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ.
Пункт 3 ч. 4 ст. 1 Закона № 99-ФЗ допускает отраслевые особенности, кроме деятельности частных образовательных организаций в «Сколково» и организаций в технополисе «Эра». Оговорка не означает освобождения от лицензии; нужна профильная норма.
Часть 1 ст. 1 Закона № 99-ФЗ называет ИП участниками лицензирования, но не раскрывает исключений для личного преподавания. Для ответа нужны профильное правило, программа и сведения о преподавателях.
Перевозки пассажиров внутренним водным и морским транспортом лицензируются по п. 20 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. Вопрос «нужна ли лицензия на перевозку пассажиров» автобусами требует полного правила; п. 6 ч. 4 ст. 1 Закона № 99-ФЗ допускает установление отраслевых особенностей.
Пункт 5 ч. 4 ст. 1 Закона № 99-ФЗ допускает особенности лицензирования сбора, транспортирования, обработки, утилизации, обезвреживания и размещения отходов I–IV классов опасности. Ответ об иных классах требует полного перечня и описания работ.
Разделите утилизацию и транспортирование, установите класс опасности. Пункт 5 ч. 4 ст. 1 Закона № 99-ФЗ допускает особенности для операций с отходами I–IV классов. Для вывода по слову «вывоз» нужны описание работ и полный перечень.
Техническое обслуживание изделий имеет исключения: собственные нужды юридического лица или ИП и изделия низкого потенциального риска — п. 17 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ. Для медицинской деятельности нужна отдельная норма.
Производство и оборот этой продукции исключены из общего режима: п. 2, 16 ч. 2 ст. 1 Закона № 99-ФЗ. Для ответа о конкретной операции нужен профильный закон по ч. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ.
Пункт 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ касается хранения и торговли гражданским и служебным оружием с исключением, указанным выше. Он не определяет личное приобретение гражданином: нужны профильная норма и характеристики изделия.
Пункт 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ регулирует хранение и торговлю гражданским и служебным оружием с указанным выше исключением. Для личного приобретения гладкоствольного или нарезного оружия нужна профильная норма.
Личное приобретение нельзя оценивать по п. 9.1 ч. 1 ст. 12 Закона № 99-ФЗ о хранении и торговле гражданским и служебным оружием с указанным выше исключением. Нужны профильное правило и характеристики изделия.
Для проверки нужны профильная норма и документы на изделие.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу