Посреднический статус платформы связан с её функциями, дополнительными критериями и включением в реестр. Разберём, что проверить в сервисе и документах, как различить владельца и оператора и какие обязанности сопровождают работу цифровой платформы.
Коротко
Реестр посреднических цифровых платформ определяет момент признания цифровой платформы посреднической: статус возникает с включением уполномоченным федеральным органом. Нужны также признаки взаимодействия оператора, партнёров и пользователей для заключения договоров, размещения заказов или карточек, совершения сделок и оплаты в пользу партнёра, а также соответствие дополнительным критериям. Основание — п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ, ч. 2–4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Начните с того элемента, который вызвал вопрос: статус сервиса, лицо на стороне платформы или условия доступа. Сохраните материалы до изменения интерфейса.
п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ, ч. 2–4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ
п. 3, 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ, п. 3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ
п. 1–3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ
Название сервиса и привычное слово «маркетплейс» не заменяют проверку функций, участников и реестрового статуса. Ошибка в квалификации переносится в договор и в требования к другой стороне.
Правовой разбор нужен, когда реестровые сведения и фактическая модель сервиса дают разные ответы о статусе или участниках.
Роль определяется действиями лица и его отношением к платформе. В договоре полезно отделить управление сервисом от продажи товаров и приобретения результатов работ.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Владелец цифровой платформы | Организует взаимодействие пользователей, определяет цели и порядок использования платформы с учётом требований закона. Обеспечивает равный и беспрепятственный доступ, открытые правила и публикацию своих контактных сведений. | п. 3 ст. 2 Закона № 289-ФЗ, п. 1–3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ |
| Оператор посреднической цифровой платформы | Юридическое лицо, иностранное юридическое лицо, иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, индивидуальный предприниматель, иностранный гражданин или лицо без гражданства. Организует взаимодействие партнёров и пользователей как владелец либо по договору об эксплуатации с владельцем. | п. 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Партнёр-продавец | Заключает гражданско-правовой договор с оператором и продаёт товары пользователям-покупателям посредством посреднической платформы. | п. 5 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Партнёр-исполнитель | Заключает гражданско-правовой договор с оператором и выполняет работы, оказывает услуги для пользователей-заказчиков в гражданско-правовых отношениях при соблюдении требований закона. | п. 6 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Пользователь посреднической цифровой платформы | Не является оператором; использует технические возможности платформы для приобретения товаров либо получения результатов выполнения работ, оказания услуг. | п. 7 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на ведение реестра | Включает цифровую платформу в реестр; с этим действием связан момент признания её посреднической при соответствии признакам и дополнительным критериям. | ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ |
Цифровой формат сервиса и его посреднический статус — разные вопросы квалификации.
Цифровая платформа может быть информационной системой, сайтом или программой, обеспечивающей взаимодействие неограниченного круга лиц. Такое взаимодействие допускает обмен информацией, продажу товаров, выполнение работ и оказание услуг. Само определение цифровой платформы шире модели посредничества — п. 2 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Посредническая модель связывает оператора, партнёров и пользователей для заключения гражданско-правовых договоров. Проверяются технические возможности размещения заказов и (или) карточек товаров, работ, услуг, совершения сделок и оплаты пользователем в пользу партнёра. Дополнительные критерии и включение в реестр также входят в определение — п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Момент признания посреднического статуса привязан к включению в реестр уполномоченным федеральным органом. Правительство устанавливает правила формирования и ведения реестра, включая состав сведений, условия и порядок включения и исключения сведений. Оно может установить дополнительные критерии, в том числе с учётом количества пользователей, находящихся в России и обращающихся к платформе, — ч. 2–4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Для владельца цифровой платформы обязанности по доступу и открытым правилам сформулированы непосредственно в ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Поэтому проверка реестрового статуса и проверка исполнения обязанностей владельца требуют самостоятельного сопоставления фактов.
Юридический момент связан с записью в реестре.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю дату включения с тем периодом, к которому относится вопрос клиента. Затем проверяю функции сервиса и применимые дополнительные критерии: одно название платформы не описывает её правовую модель.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Об отдельных вопросах регулирования платформенной экономики в Российской Федерации
Обращения различаются по тому, что требуется проверить: запись в реестре, модель взаимодействия или исполнение обязанностей владельца.
Сопоставление сведений о включении с признаками сервиса: взаимодействием участников, совершением сделок и оплатой в пользу партнёра. Момент признания определяется по ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Разбор договоров и порядка эксплуатации, когда управление платформой и организация взаимодействия поручены разным лицам. Роли разграничиваются по п. 3, 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Фиксация закрытой страницы правил и проверка возможности ознакомления с ними. Обязанность обеспечить свободный и открытый доступ возложена на владельца по п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Сравнение условий для лиц одной категории, использующих цифровую платформу, с сохранением интерфейса и редакций правил. Запрет таких условий установлен п. 2 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Проверка размещения сведений о владельце и адреса электронной почты, на который направляются юридически значимые сообщения. Содержание публикации определяется п. 3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Проверка правил доступа и обращения с информацией, защиты сведений и деловой репутации при организации сервиса. Обязанности владельца закреплены в п. 1–4 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Сравнивайте функции и юридический статус, а не коммерческие названия сайтов.
| Признак | Посредническая цифровая платформа | Цифровая платформа | Норма |
|---|---|---|---|
| Цель взаимодействия | Оператор, партнёры и пользователи взаимодействуют для заключения гражданско-правовых договоров. | Обеспечивается взаимодействие неограниченного круга лиц, в том числе для обмена информацией и её распространения. | п. 2, 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Технические возможности | Размещение заказов и (или) карточек, совершение сделок, оплата товара, работы, услуги пользователем в пользу партнёра. | Технические, организационные, информационные и иные возможности взаимодействия; продажа, работы и услуги входят в возможные цели. | п. 2, 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
| Реестровый статус | Признаётся посреднической с момента включения уполномоченным федеральным органом при соответствии признакам и дополнительным критериям. | Обязанности владельца по доступу, правилам и контактным сведениям адресованы владельцу цифровой платформы. | ч. 1, 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ |
| Критерии | Правительство может установить дополнительные критерии, в том числе с учётом количества пользователей на территории России. | Базовое определение описывает систему, сайт или программы и возможности взаимодействия лиц. | ч. 4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ, п. 2 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
Количество пользователей связано с возможными дополнительными критериями отнесения платформы к посредническим. По ч. 4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ Правительство может установить такие критерии с учётом функций платформы. Для сопоставления существенны территория нахождения пользователей и осуществление ими доступа к конкретному сервису.
| Показатель | Значение | Норма |
|---|---|---|
| Количество пользователей | Правительство может установить дополнительный критерий в зависимости от количества пользователей сети Интернет, находящихся на территории Российской Федерации и осуществляющих доступ к данной цифровой платформе. Если такой критерий установлен, для его проверки нужны данные именно об этих пользователях. | ч. 4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ |
| Пример расчёта госпошлины по спору с оператором | Условно партнёр — юридическое лицо предъявляет в арбитражный суд имущественный иск к оператору; полная цена иска — 300 000 рублей. При отсутствии льгот и уменьшения пошлины: для цены иска от 100 001 до 1 000 000 рублей — 10 000 рублей плюс 5 процентов суммы свыше 100 000 рублей. Расчёт: 10 000 + (300 000 − 100 000) × 5 % = 20 000 рублей. | подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Совместная проверка критериев | Дополнительные критерии сопоставляются с признаками посреднической платформы: взаимодействием оператора, партнёров и пользователей для заключения договоров, возможностями размещения заказов и (или) карточек, совершения сделок и оплаты в пользу партнёра. | ч. 2, 4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ, п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
Условны обстоятельства спора и цена иска; размеры пошлины установлены подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ. Если партнёр дополнительно требует неустойку или проценты, их суммы учитываются в цене иска — подп. 2 п. 1 ст. 333.22 НК РФ. Суд может освободить от пошлины, уменьшить её, отсрочить или рассрочить уплату с учётом имущественного положения — п. 2 ст. 333.22 НК РФ; льготы — п. 1–3 ст. 333.37 НК РФ.
Для владельца существенен статус его платформы: соответствие техническим признакам без включения в реестр не даёт признания платформы посреднической. Часть 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ связывает признание с включением уполномоченным федеральным органом при соответствии признакам и дополнительным критериям. Проверяйте сведения о включении и относящийся к спору период работы сервиса.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Цифровая платформа не включена в реестр посреднических цифровых платформ | Владелец цифровой платформы — в отношении статуса его платформы | Непризнание цифровой платформы посреднической до её включения в реестр, даже при наличии технических возможностей взаимодействия, совершения сделок и оплаты. | п. 3, 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ |
Части 2–4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ не устанавливают отдельного штрафа за невключение платформы в реестр; таблица отражает последствие для её статуса. Правительство определяет состав реестровых сведений, условия и порядок их включения и исключения в правилах формирования и ведения реестра по ч. 3 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор платформы с пути сделки: кто размещает карточку или заказ, кто вступает в договор и в чью пользу пользователь оплачивает товар, работу или услугу. Такая схема позволяет сопоставить фактический сервис с п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ. После этого проверяю сведения о включении и момент признания посреднического статуса по ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Рекламное название сервиса для этой проверки вторично.
Если владельцем и оператором названы разные лица, я изучаю договорную основу эксплуатации и распределение действий. Определение оператора допускает как владельца, так и лицо, с которым он заключил договор об эксплуатации, — п. 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ. Поэтому адресат сообщения о недоступности правил должен определяться по документам и сведениям на платформе.
При проверке доступа я прошу сохранить текст правил и экраны, на которых видны условия для сопоставляемых лиц. Для вопроса о дискриминации имеет значение принадлежность лиц к одной категории; для вопроса о правилах — возможность свободно и открыто ознакомиться с ними. Эти требования сформулированы в п. 1, 2 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Я готовлю правовую оценку по конкретным различиям и материалам сервиса.
Соберите описание модели сервиса и документы, позволяющие проверить каждый её элемент. Реестровые сведения сопоставляйте с фактическим взаимодействием участников.
Для разбора подготовьте материалы о функциях сервиса, его участниках и опубликованных правилах. Сохраняйте редакции вместе с датой получения.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Сведения о включении в реестр | Сопоставить платформу и момент признания посреднического статуса по ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. | Сохранённые сведения реестра с данными о платформе и дате включения. |
| Договор с оператором | Проверить роль партнёра-продавца либо партнёра-исполнителя и модель взаимодействия по п. 5, 6 ст. 2 Закона № 289-ФЗ. | Договор в той форме, в которой он заключён; приложения и сохранённая редакция условий. |
| Документы об эксплуатации | Выяснить основание работы оператора, который не является владельцем, по п. 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ. | Договор владельца с оператором об эксплуатации; представленные сторонами приложения. |
| Правила и контактные сведения | Проверить открытый доступ к правилам и публикацию адреса для сообщений по п. 1, 3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. | Копии страниц с адресами и датами сохранения, текст правил пользования. |
| Экраны оформления и оплаты | Сопоставить технические возможности с п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ, условия доступа — с п. 2 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. | Сохранённые экраны заказа, карточки, сделки и оплаты; переписка об условиях доступа. |
Момент признания статуса позволяет определить, относится ли интересующий период к работе платформы после включения. Сопоставляйте дату включения с датой взаимодействия на сервисе. Признание связано с включением уполномоченным федеральным органом, а также соответствием признакам и дополнительным критериям — ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Признание цифровой платформы посреднической | С момента включения в реестр посреднических цифровых платформ. | С момента включения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на ведение реестра. Платформа должна соответствовать признакам посреднической платформы и дополнительным критериям. | ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ |
Правительство устанавливает условия и порядок включения и исключения сведений из реестра по ч. 3 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Первичные сведения о сервисе можно собрать самостоятельно. Правовая квалификация опирается на функции, роли и реестровый статус.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы о статусе платформы, её участниках и требованиях к владельцу.
С момента включения в реестр уполномоченным федеральным органом, если она соответствует признакам посреднической платформы и дополнительным критериям. Дата запуска сервиса и дата включения имеют разное значение. Основание признания — ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Реестр ведёт федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на ведение такого реестра. Включение платформы производится по ч. 2 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Правительство устанавливает правила формирования и ведения реестра, состав сведений, условия и порядок их включения и исключения по ч. 3 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Нет. Посредническая платформа обеспечивает взаимодействие оператора, партнёров и пользователей для заключения гражданско-правовых договоров, возможности размещения заказов и (или) карточек, совершения сделок и оплаты в пользу партнёра. Дополнительные критерии и включение в реестр также входят в определение — п. 9 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Они могут совпадать, если владелец отвечает определению оператора. Круг операторов: юридическое лицо, иностранное юридическое лицо, иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, индивидуальный предприниматель, иностранный гражданин или лицо без гражданства. Такое лицо организует взаимодействие партнёров и пользователей как владелец либо по договору об эксплуатации с владельцем — п. 3, 8 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Владелец обязан обеспечить возможность ознакомления с правилами, в том числе посредством свободного и открытого доступа к ним. Проверяйте доступность опубликованного текста, а не только наличие ссылки в интерфейсе. Обязанность установлена п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Адрес электронной почты для юридически значимых сообщений, а также фамилия, имя и отчество при наличии для физического лица либо наименование для юридического лица. Эти сведения размещает владелец по п. 3 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Перед отправкой сообщения сохраните страницу с опубликованными контактами.
Принадлежность сравниваемых лиц к одной категории и условия использования ими платформы. Владельцу запрещено создавать дискриминационные условия для таких лиц по п. 2 ч. 1 ст. 4 Закона № 289-ФЗ. Сохраните правила и экраны, показывающие конкретные различия, чтобы вопрос не сводился к общему недовольству сервисом.
В том числе от количества пользователей сети Интернет, находящихся на территории России и осуществляющих доступ к платформе. Правительство может установить такие критерии с учётом признаков посреднической платформы. Это полномочие закреплено в ч. 4 ст. 4 Закона № 289-ФЗ.
Нет. Физическое лицо, в том числе иностранный гражданин или лицо без гражданства, должно применять налог на профессиональный доход и осуществлять деятельность на платформе как партнёр-продавец и (или) партнёр-исполнитель. Исключены физические лица, совершающие между собой на посреднической платформе сделки, не связанные с предпринимательской деятельностью — п. 4 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Партнёр-исполнитель заключает гражданско-правовой договор с оператором и выполняет работы, оказывает услуги для пользователей-заказчиков в рамках гражданско-правовых отношений при условии соблюдения требований закона. При разборе проверьте договор и фактическую деятельность — п. 6 ст. 2 Закона № 289-ФЗ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу