Частный партнер ГЧП — роль компании в проекте государственно-частного партнерства: кто не может быть частным партнером, какие требования к нему предъявляют, как привлечь подрядчиков, за что он отвечает, сроки и комплект документов.
Коротко
Частный партнер ГЧП — сторона соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве наряду с публичным партнером (ч. 1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Частными партнерами не могут быть унитарные предприятия, учреждения, публично-правовые компании, подконтрольные публичным образованиям общества, дочерние общества названных организаций и фонды (ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Обязательства по соглашению частный партнер исполняет своими силами, а третьих лиц привлекает, только если это допускают условия соглашения, и отвечает за них как за себя (ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Три ситуации, в которых решение нужно принять до подписания документов или до подачи заявки.
ч. 8 и 9 ст. 5 Закона № 224-ФЗ
ч. 6 и 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ
ч. 2 и 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ
Ошибки, которые стоят допуска к конкурсу или ответственности.
Случаи, когда роль частного партнера требует проверки по закону о партнерстве.
Стороны соглашения и лица, которые действуют на их стороне.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Частный партнер | Сторона соглашения; исполняет обязательства своими силами, третьих лиц привлекает, только если это допускают условия соглашения, и отвечает за них как за себя. | ч. 1 и 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Публичный партнер | Сторона соглашения; дает письменное согласие на привлечение третьих лиц отдельным документом, который является неотъемлемой частью соглашения. | ч. 1 и 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Российская Федерация | Единственно возможный публичный партнер по соглашению об отдельном виде имущества, названном в законе. | ч. 4.2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Органы и юридические лица на стороне публичного партнера | Осуществляют отдельные права и обязанности публичного партнера из перечня Правительства Российской Федерации; порядок, объем и состав этих прав определяет соглашение на основании решения о реализации проекта. | ч. 4 и 5 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Субъект Российской Федерации | Может участвовать самостоятельной стороной соглашения о муниципально-частном партнерстве, где публичный партнер — муниципальное образование, по отдельному виду имущества, названному в законе, если проект идет за счет межбюджетного трансферта или бюджетного кредита либо соглашение предусматривает регулярные перевозки пассажиров или услуги по регулируемым тарифам, установленным этим субъектом. | ч. 4.1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Третьи лица из перечня | Не вправе привлекать иных лиц для исполнения своих обязательств, если перечень указан в согласии публичного партнера. | ч. 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Финансирующие лица под контролем государства | Хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства — финансирующие лица под контролем публичного образования или названных в законе организаций не являются лицами, участвующими на стороне частного партнера. | ч. 3.1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
Кто может занять место частного партнера и как закон определяет контроль государства.
Сторонами соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве являются публичный партнер и частный партнер (ч. 1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ); по соглашению о муниципально-частном партнерстве в отдельных случаях самостоятельной стороной может участвовать и субъект Российской Федерации (ч. 4.1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Не могут быть частными партнерами и участвовать на их стороне: государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения; публично-правовые компании и иные юридические лица, создаваемые Российской Федерацией на основании федеральных законов; хозяйственные товарищества, общества и партнерства под контролем публичного образования; дочерние общества под контролем любой из этих организаций; фонды, созданные публичными образованиями или названными организациями (ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Контроль есть при одном из признаков: право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов; право определять решения контролируемого лица по договору или иным основаниям; право назначить единоличный исполнительный орган и (или) более чем пятьдесят процентов состава коллегиального исполнительного органа либо безусловная возможность избрать более чем пятьдесят процентов совета директоров (ч. 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Требования к частному партнеру: непроведение ликвидации и отсутствие решения о возбуждении дела о банкротстве, отсутствие административного приостановления деятельности и недоимки, наличие лицензий и допусков, кроме тех, что по закону получают только после заключения соглашения; требования, не предусмотренные законом о партнерстве, устанавливать не допускается (ч. 8 и 9 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Правило о привлечении подрядчиков частным партнером.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Согласие публичного партнера — не письмо в переписке, а отдельный документ в составе соглашения. Перечень лиц в нем закрывает круг подрядчиков сразу на двух уровнях: и для частного партнера, и для самих подрядчиков из перечня. Поэтому цепочку субподряда я проверяю до подписания согласия, а не после начала работ.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации
С чем приходят компании, которые участвуют или собираются участвовать в проекте партнерства.
Компания с государственным участием в капитале хочет стать частным партнером; проверяю признаки контроля по голосам, решениям и органам управления (ч. 2 и 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
В документации к частному партнеру предъявлены требования сверх закона, и заявку отклоняют по ним; установление таких требований не допускается (ч. 9 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Частный партнер привлек подрядчика без письменного согласия или вне перечня, и публичный партнер ставит это в вину (ч. 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Подрядчик сорвал работы, а требования предъявлены частному партнеру, который отвечает за действия третьих лиц как за свои (ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Орган или юридическое лицо на стороне публичного партнера требует исполнения сверх прав, которые ему передало соглашение (ч. 4 и 5 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
В структуре владения есть иностранные лица, а объект соглашения относится к видам, для которых закон ограничивает такой контроль (ч. 10 и 11 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Последствие нарушения обязательств по соглашению, которое закон о партнерстве прямо называет для частного партнера.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Нарушение обязательств по соглашению третьими лицами, которых частный партнер привлек к исполнению, в том числе лицами из перечня в согласии публичного партнера | Частный партнер | Ответственность за действия третьих лиц как за свои собственные | ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
Отдельного штрафа за нарушения частного партнера ГЧП закон не устанавливает (ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Частный партнер несет ответственность за действия привлеченных им третьих лиц как за свои собственные (ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Административные составы о нарушении сроков по государственному долгу, о раздельном учете при казначейском сопровождении и о государственном контроле относятся к другому предмету, поэтому в таблицу не включены.
Варианты, которые закон допускает в спорах о роли частного партнера.
адвокат · рег. № 78/8790
Частный партнер ГЧП чаще всего теряет позицию не в суде, а до конкурса и в первые месяцы исполнения. Первое, что я проверяю, — структуру владения: общество, в котором публичное образование или унитарное предприятие распоряжается более чем пятьюдесятью процентами голосов, частным партнером быть не может, как и его дочернее общество (ч. 2 и 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Второе — подрядчики. Закон требует, чтобы частный партнер исполнял соглашение своими силами, а третьих лиц привлекал только при допуске условиями соглашения и с письменным согласием публичного партнера (ч. 6 и 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Я готовлю это согласие вместе с перечнем лиц до старта работ и проверяю, не нужен ли субподряд у подрядчиков из перечня: им привлекать иных лиц запрещено.
Третье — конкурсная документация. Требования к частному партнеру закон перечисляет исчерпывающе и запрещает добавлять свои (ч. 8 и 9 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Если заявку отклоняют по требованию, которого в законе нет, я оцениваю оспаривание решения и считаю срок от дня, когда компании стало известно о нарушении.
Шаги компании от проверки статуса до спора с публичным партнером.
Комплект документов для проверки статуса частного партнера и спора по соглашению.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Сведения о составе участников и органах управления | Проверка признаков контроля публичного образования (ч. 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ) | Устав, список участников или реестр акционеров компании |
| Документы об отсутствии недоимки | Подтверждение требования на период не ранее чем за один месяц до дня заявки (п. 3 ч. 8 ст. 5 Закона № 224-ФЗ) | Сведения налогового органа о расчетах компании |
| Лицензии и свидетельства о допуске СРО | Подтверждение права выполнять работы по соглашению (п. 4 ч. 8 ст. 5 Закона № 224-ФЗ) | Документы, выданные лицензирующим органом и саморегулируемой организацией |
| Согласие публичного партнера на третьих лиц | Законность привлечения подрядчиков (ч. 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ) | Публичный партнер, письменно, отдельным документом в составе соглашения |
| Претензия частного партнера публичному партнеру с отметкой об отправке | Соблюдение претензионного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом (п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Частный партнер, письменно |
| Выписка из ЕГРЮЛ на истца и ответчика | Подтверждает место нахождения сторон спора по соглашению о партнерстве; для иска годится выписка, полученная не ранее чем за тридцать дней до подачи (п. 9 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Сведения о сторонах спора подтверждаются выпиской из ЕГРЮЛ либо другим документом, содержащим эти сведения или подтверждающим их отсутствие |
Сроки для заявки и для спора по соглашению.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Отсутствие недоимки | Не ранее чем за один месяц | До дня представления заявки на участие в конкурсе | п. 3 ч. 8 ст. 5 Закона № 224-ФЗ |
| Претензия до иска о взыскании денег | После направления претензии нужно выждать 30 календарных дней; закон или договор могут предусматривать другой срок и (или) порядок | Со дня направления претензии | ч. 5 ст. 4 АПК РФ |
| Оспаривание решения органа | Для оспаривания решения органа у компании есть 3 месяца, если федеральным законом не предусмотрен другой срок | Отсчет ведется с даты, когда компания узнала, что ее права нарушены | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Общий срок исковой давности | Три года | Начальная дата определяется по ст. 200 ГК РФ | п. 1 ст. 196 ГК РФ |
| Начало исковой давности | Общий срок давности | Со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. Если законом не установлено иное. | п. 1 ст. 200 ГК РФ |
| Давность по обязательству со сроком | Общий срок давности | По окончании срока исполнения | п. 2 ст. 200 ГК РФ |
| Предел давности | Не может превышать десять лет, кроме случаев, установленных федеральными законами | Со дня нарушения права | п. 2 ст. 196 ГК РФ |
При исчислении срока периодом времени отсчет идет со следующего дня после даты или события, определяющих начало срока (ст. 191 ГК РФ).
Как адвокат ведёт поручение компании
Компания собирает документы для проекта ГЧП; адвокат проверяет статус участников и основания спорных решений.
Документы компания собирает сама; оценку статуса, требований и спорных решений я провожу по закону о партнерстве.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы по закону о государственно-частном партнерстве.
Закон называет лиц, которые частными партнерами быть не могут: унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, публично-правовые компании, подконтрольные публичным образованиям общества и партнерства, дочерние общества под контролем названных организаций и фонды, созданные публичными образованиями или этими организациями (ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Кроме того, частный партнер должен соответствовать требованиям закона (ч. 8 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Нет, если общество находится под контролем публичного образования или унитарного предприятия: право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов, право определять решения или назначать единоличный исполнительный орган (ч. 3 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Такое общество и его дочернее общество не могут быть частными партнерами (ч. 2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Только если это допускают условия соглашения (ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ) и есть письменное согласие публичного партнера, оформленное отдельным документом в составе соглашения (ч. 7 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Если в согласии указан перечень, иных лиц привлекать нельзя.
Отсутствие ликвидации и решения о возбуждении дела о банкротстве, отсутствие административного приостановления деятельности на день заявки, отсутствие недоимки не ранее чем за один месяц до дня заявки, наличие лицензий и допусков СРО, если закон не разрешает получить их только после заключения соглашения (ч. 8 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Требования, не предусмотренные законом, устанавливать не допускается (ч. 9 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Публичный партнер — вторая сторона соглашения (ч. 1 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). Отдельные его права и обязанности могут осуществлять уполномоченные органы и юридические лица (ч. 4 ст. 5 Закона № 224-ФЗ), а по отдельному виду имущества публичным партнером может быть только Российская Федерация (ч. 4.2 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
ст. 5 Закона № 224-ФЗ ограничивает иностранное участие только для отдельных видов объектов: по ним частным партнером не может быть российское юридическое лицо, решения которого прямо или косвенно могут определять иностранные лица, за исключением случаев, определенных федеральным законом, решением Президента Российской Федерации, а по одному из видов — и международным договором; по другому ограничение не распространяется на государства — члены ЕАЭС (ч. 10 и 11 ст. 5 Закона № 224-ФЗ).
Да: частный партнер несет ответственность за действия третьих лиц как за свои собственные (ч. 6 ст. 5 Закона № 224-ФЗ). В предпринимательской деятельности освобождает только непреодолимая сила, а нарушения контрагентов к ней не относятся, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Для спора с публичным партнером общий срок давности составляет 3 года (п. 1 ст. 196 ГК РФ). Если дата исполнения обязательства определена, давность отсчитывается после истечения срока исполнения (п. 2 ст. 200 ГК РФ). Ее предел — десять лет от дня нарушения права, кроме случаев, установленных федеральными законами (п. 2 ст. 196 ГК РФ).
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу