Взаимозачет, валютный контроль и зачёт встречных требований с иностранной компанией: по праву какой страны прекращается долг, кто участвует, чего делать нельзя, какие нужны документы, порядок действий, сроки и ответственность.
Коротко
Зачёт с иностранной компанией идёт не обязательно по российскому праву. Прекращение обязательства зачётом определяется по праву страны, подлежащему применению к отношению, из которого возникло требование, против которого заявляется о зачёте (ст. 1217.2 ГК РФ). Зачёт по соглашению сторон определяется правилами Кодекса о праве, подлежащем применению к договору (ст. 1217.2 ГК РФ). Взаимозачет, валютный контроль проверяю вместе: за нарушение валютного законодательства постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Первые шаги, пока зачёт не оформлен и спор не начался
ст. 1217.2 ГК РФ
ст. 1217.2 ГК РФ
ч. 5 ст. 4 АПК РФ
Ошибки, после которых долг остаётся непогашенным или расчёт приходится объяснять
Случаи, в которых я разбираю документы до подписи или до спора
Стороны зачёта и те, кто отвечает за расчёт
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Кредитор по требованию, против которого заявлен зачёт | Вправе ссылаться на то, что прекращение его требования зачётом оценивается по праву страны, подлежащему применению к отношению, из которого это требование возникло. | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Сторона, заявляющая о зачёте встречного требования | Заявляет о зачёте; прекратилось ли обязательство, проверяется не по праву её встречного требования, а по праву, применимому к требованию, против которого зачёт заявлен. | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Стороны соглашения о зачёте | Прекращение обязательства зачётом по соглашению сторон определяется правилами Кодекса о праве, подлежащем применению к договору. | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Новый кредитор после уступки | Отношения между новым кредитором и должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки. | п. 2 ст. 1216 ГК РФ |
| Руководитель организации | Совершивший административное правонарушение в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, несёт административную ответственность как должностное лицо. | ст. 2.4 КоАП РФ |
| Индивидуальный предприниматель | Для предпринимателя без образования юридического лица КоАП предусматривает административную ответственность в статусе должностного лица, кроме случаев, когда Кодекс устанавливает другое правило. | ст. 2.4 КоАП РФ |
| Арбитражный суд | Рассматривает экономический спор по исковому заявлению заинтересованного лица, обратившегося за защитой нарушенных или оспариваемых прав. | ч. 1, 4 ст. 4 АПК РФ |
Как норма о применимом праве решает, погашен ли встречный долг
Когда у российской компании и иностранного партнёра есть встречные денежные требования, стороны часто хотят погасить их без двух переводов. Первый вопрос здесь не о сумме, а о праве: прекращение обязательства зачётом определяется по праву страны, подлежащему применению к отношению, из которого возникло требование, против которого заявляется о зачёте встречного требования (ст. 1217.2 ГК РФ).
Норма различает два вида зачёта. Зачёт, о котором заявляет одна сторона, оценивается по праву требования, против которого он направлен. Зачёт по соглашению сторон определяется правилами Кодекса о праве, подлежащем применению к договору (ст. 1217.2 ГК РФ).
Практический вывод: если российская компания заявляет о зачёте против долга перед иностранным поставщиком по контракту, подчинённому иностранному праву, допустимость и последствия зачёта проверяются по этому иностранному праву (ст. 1217.2 ГК РФ). Если зачёт заявляет иностранная компания против требования по контракту, подчинённому российскому праву, применяется российское право (ст. 1217.2 ГК РФ).
Взаимозачет и валютный контроль — разные вопросы. Гражданское право отвечает, погашен ли долг; допустимость такого расчёта по валютному законодательству проверяю по документам конкретного контракта. За нарушение валютного законодательства Российской Федерации постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Коллизионная норма о прекращении обязательства зачётом
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Главное в норме — слова «против которого заявляется о зачете»: право выбирают по требованию, которое гасят, а не по требованию того, кто заявляет о зачёте. Поэтому одна и та же пара долгов может оцениваться по разным правам в зависимости от того, кто сделал заявление. Соглашение о зачёте норма выводит из этого правила и подчиняет правилам о праве, применимом к договору.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья
С чем компании приходят по встречным расчётам с иностранными партнёрами
Компания продаёт товар иностранному партнёру и покупает у него сырьё. Стороны хотят погасить встречные суммы без двух переводов; проверяю право каждого контракта и соглашения о зачёте (ст. 1217.2 ГК РФ).
Иностранный поставщик сам объявил о зачёте и считает долг погашенным. Проверяю, прекратилось ли обязательство по праву, применимому к требованию, против которого зачёт заявлен (ст. 1217.2 ГК РФ).
Требование к иностранной компании перешло к новому кредитору. Отношения нового кредитора и должника определяются по праву, применимому к уступленному требованию (п. 2 ст. 1216 ГК РФ); сам зачёт проверяю по праву требования, против которого он заявлен (ст. 1217.2 ГК РФ).
Контрагент не платит и ссылается на зачёт, которого компания не признаёт. По российскому праву предприниматель отвечает за неисполнение, если не докажет непреодолимую силу, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Расчёт зачётом уже проведён, и компания хочет понять, нет ли нарушения валютного законодательства. Постановление по такому делу не может быть вынесено по истечении двух лет со дня правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Зачёт покрыл не всю сумму или не признан вовсе. За судебной защитой нарушенного права заинтересованное лицо может подать иск в арбитражный суд (ч. 1 ст. 4 АПК РФ); готовлю расчёт остатка и иск.
Зачёт рядом с соседними институтами международного частного права
| Институт | Что происходит с требованием | Какое право применяется | Норма |
|---|---|---|---|
| Зачёт по заявлению одной стороны | Обязательство прекращается зачётом встречного требования | Право страны, применимое к отношению, из которого возникло требование, против которого заявлен зачёт | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Зачёт по соглашению сторон | Обязательство прекращается по договорённости сторон | Правила Кодекса о праве, подлежащем применению к договору | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Уступка требования | Требование не гасится, а уступается новому кредитору | Допустимость уступки — по праву, применимому к уступаемому требованию | п. 2 ст. 1216 ГК РФ |
| Односторонний отказ от исполнения | Сторона отказывается исполнять обязательство | Между предпринимателями — в случаях, предусмотренных Кодексом, законами, иными правовыми актами или договором | п. 2 ст. 310 ГК РФ |
| Обязательство из односторонней сделки | Обязательство возникает, а не прекращается | Право страны места жительства или основного места деятельности стороны, принимающей обязательство, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела | ст. 1217 ГК РФ |
Какая сумма гасится зачётом и сколько стоит иск об остатке
| Показатель | Как считается | Норма |
|---|---|---|
| Сумма, на которую прекращается обязательство | Определяется по праву страны, применимому к отношению, из которого возникло требование, против которого заявлен зачёт; при зачёте по соглашению — по праву, применимому к договору. | ст. 1217.2 ГК РФ |
| Остаток долга после зачёта | Часть обязательства, не прекращённая зачётом, исполняется надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. | ст. 309 ГК РФ |
| Пошлина по иску об остатке | Для остатка от 1 000 001 до 10 000 000 рублей пошлина складывается из 55 000 рублей и 3 процентов от части цены иска сверх 1 000 000 рублей. | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Пример: остаток 3 000 000 рублей | 55 000 рублей + 3 процента от 2 000 000 рублей (60 000 рублей) = 115 000 рублей пошлины. | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Пошлина при небольшом остатке | Иск об остатке не больше 100 000 рублей требует пошлины 10 000 рублей. Для остатка от 100 001 до 1 000 000 рублей к этим 10 000 рублей прибавляют 5 процентов от части цены иска сверх 100 000 рублей. | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Пошлина при крупном остатке | Свыше 50 000 000 рублей — 725 000 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 50 000 000 рублей, но не более 10 000 000 рублей. | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Заявление о выдаче судебного приказа | 50 процентов размера пошлины, взимаемой при подаче искового заявления имущественного характера, но не менее 8000 рублей. | пп. 3 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
Цифры в примере условные. Пошлина считается от остатка долга, который зачётом не погашен; при иске в иностранный суд или арбитраж применяются их правила.
Кто и за что отвечает, если зачёт не состоялся или расчёт проведён с нарушением
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Нарушение валютного законодательства при расчёте зачётом | Юридическое лицо | Постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня совершения правонарушения | ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ |
| То же нарушение | Руководитель организации | Для руководителя предусмотрена ответственность в статусе должностного лица за правонарушение, связанное с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций | ст. 2.4 КоАП РФ |
| То же нарушение | Другие работники организации | Отвечают как должностные лица на тех же условиях, что и руководитель | ст. 2.4 КоАП РФ |
| То же нарушение | Индивидуальный предприниматель | К предпринимателю без образования юридического лица применяют правила административной ответственности должностных лиц; исключение возможно, когда КоАП предусматривает иной режим | ст. 2.4 КоАП РФ |
адвокат · рег. № 78/8790
Взаимозачет с иностранной компанией я начинаю не с акта сверки, а с вопроса о праве. Прекращение обязательства зачётом оценивается по праву страны, применимому к отношению, из которого возникло требование, против которого заявлен зачёт (ст. 1217.2 ГК РФ). Если экспортный контракт подчинён российскому праву, а импортный — иностранному, итог зависит от того, кто и против какого долга заявил о зачёте.
Вторая проверка — валютный контроль. Гражданское право может считать долг погашенным, а расчёт с нерезидентом я всё равно сверяю с валютным законодательством: за его нарушение постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ), а руководитель отвечает как должностное лицо (ст. 2.4 КоАП РФ).
Я готовлю заявление или соглашение о зачёте так, чтобы из него были видны оба контракта, суммы, валюта и дата, и до подписи сверяю его с документами, которые запросит банк. Если контрагент зачёт не признаёт, считаю остаток, готовлю претензию и иск.
От проверки права до иска об остатке долга
Что собрать для оформления зачёта и для спора
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Контракты, из которых возникли оба требования | Показать, по какому праву оценивается прекращение каждого требования (ст. 1217.2 ГК РФ) | Стороны контракта, письменно |
| Заявление о зачёте или соглашение о взаимозачете | Зафиксировать суммы, валюту, дату и выбранное право | Заявитель или обе стороны, письменно |
| Инвойсы, накладные, акты | Подтвердить обстоятельства, на которых основаны требования (п. 3 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Стороны контракта, перевозчик |
| Банковские документы по контракту | Сверить расчёт зачётом с валютным законодательством | Компания и банк |
| Претензионное письмо с подтверждением отправки контрагенту | Подтвердить досудебный порядок, за исключением случаев, если он не предусмотрен федеральным законом (п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Кредитор, письменно |
| Выписка из реестра или иной документ о месте нахождения сторон | Для приложения к иску получить документ в пределах тридцати дней перед обращением в арбитражный суд (п. 9 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП; для иностранной компании — иной документ, подтверждающий место нахождения |
| Документ об уплате пошлины | Приложить к иску (п. 2 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Истец, платёжный документ |
Давность по требованию, претензия и давность привлечения
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Иск по требованию, не погашенному зачётом | Общий срок исковой давности — три года | Со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. Если законом не установлено иное. | п. 1 ст. 196 ГК РФ, п. 1 ст. 200 ГК РФ |
| Иск по обязательству с определённым сроком исполнения | Общий срок исковой давности — три года | По окончании срока исполнения | п. 1 ст. 196 ГК РФ, п. 2 ст. 200 ГК РФ |
| Предел давности | Не может превышать десять лет | Со дня нарушения права, за исключением случаев, установленных отдельными федеральными законами | п. 2 ст. 196 ГК РФ |
| Ожидание после претензии до иска о взыскании | Тридцать календарных дней | От даты отправки претензии; при ином сроке и (или) порядке по закону или договору применяются эти правила | ч. 5 ст. 4 АПК РФ |
| Привлечение за нарушение валютного законодательства | Два года | Со дня совершения административного правонарушения; при длящемся правонарушении — со дня его обнаружения | ч. 1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ |
| Срок, определённый периодом времени | По условию контракта | На следующий день после календарной даты или наступления события | ст. 191 ГК РФ |
Сроки исковой давности указаны для требований, к которым применяется российское право; календарные дни считаются подряд, без исключения выходных.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы адвоката о зачёте и валютном контроле
Сначала — право: прекратится ли обязательство зачётом, определяется по праву страны, подлежащему применению к отношению, из которого возникло требование, против которого заявлен зачёт (ст. 1217.2 ГК РФ). Затем — валютная сторона: допустим ли такой расчёт, проверяю по валютному законодательству и документам контракта до подписи. За его нарушение постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
По праву того контракта, из которого возникло требование, против которого заявлен зачёт (ст. 1217.2 ГК РФ). Если вы заявляете о зачёте против долга по импортному контракту с иностранным правом, проверяется это иностранное право. Если зачёт заявляет партнёр против вашего требования по контракту с российским правом — российское.
Заявление делает одна сторона, и его оценивают по праву гасимого требования. Прекращение обязательства зачётом по соглашению сторон определяется правилами Кодекса о праве, подлежащем применению к договору (ст. 1217.2 ГК РФ). Поэтому в соглашении стоит прямо выбрать право.
Если контракт подчинён российскому праву, обязательство, которое не прекратилось, нужно исполнить надлежащим образом (ст. 309 ГК РФ). Сторона, нарушившая обязательство в предпринимательской деятельности, отвечает, если не докажет, что исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Спор об остатке решается претензией и иском.
Руководители и другие работники организации, совершившие правонарушение в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, отвечают как должностные лица; предприниматель — тоже как должностное лицо, если КоАП не установлено иное (ст. 2.4 КоАП РФ). Постановление не может быть вынесено по истечении двух лет со дня правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Допустимость уступки, отношения между новым кредитором и должником и вопрос о надлежащем исполнении определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки (п. 2 ст. 1216 ГК РФ). Сам же зачёт оценивается по праву требования, против которого он заявлен (ст. 1217.2 ГК РФ), поэтому оба права я сверяю до заявления о зачёте.
Если к требованию применяется российское право, течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга; после перерыва срок начинается заново, а время, истекшее до перерыва, не засчитывается (ст. 203 ГК РФ). Поэтому подписанные контрагентом акт сверки или соглашение о зачёте я проверяю и как доказательство признания остатка.
Перед денежным иском из договора в арбитражный суд контрагенту направляют претензию и ждут 30 календарных дней (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Этот срок отсчитывают от отправки, а закон или договор могут устанавливать иной срок и (или) порядок (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Иные срок и порядок претензии может установить сам контракт, поэтому сначала читаю его оговорку о спорах.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу