Принятый Верховным Судом РФ 26 июня 2018 г. Пленум № 27 объясняет оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Здесь — критерии сделки, доказательства для иска, значение одобрения и начало давности при конфликте с руководителем.
Коротко
Пленум № 27 о крупных сделках требует проверять не только стоимость имущества, но и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности: оба признака должны существовать при совершении сделки (п. 9 постановления Пленума ВС № 27). Для сделки с заинтересованностью отсутствие согласия само по себе не означает недействительность: нужны ущерб обществу и осведомлённость другой стороны — п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Доказательства по этим основаниям собирают отдельно.
Начните с документов, существовавших при заключении договора: позднейшие убытки сами по себе не доказывают крупность сделки.
п. 9 постановления Пленума ВС № 27
п. 27 постановления Пленума ВС № 27
п. 4 постановления Пленума ВС № 27
Отсутствие протокола — только часть спора. Квалификация сделки, ущерб и знание контрагента требуют разных доказательств.
Юридическая работа нужна прежде всего там, где основания иска пересекаются, а документы дают разные даты и выводы.
В таблице — лица, оспаривающие сделки ООО, и правила доказывания и голосования. Участник и член совета директоров действуют от имени общества; взыскание при применении последствий недействительности производится в пользу общества — п. 7 постановления Пленума ВС № 27.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Общество | Вправе предъявить иск о признании крупной сделки недействительной при нарушении порядка получения согласия; по заинтересованной сделке — при ущербе и доказанной осведомлённости другой стороны. | п. 4 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Член совета директоров (наблюдательного совета) общества | Вправе оспаривать сделку. Действует от имени общества; при применении последствий недействительности взыскание производится в пользу общества. | п. 4 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ; п. 7 постановления Пленума ВС № 27 |
| Участники (участник), обладающие не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества | Вправе предъявить иск по крупной сделке и сделке с заинтересованностью. Статус участника на момент совершения договора не является обязательным условием удовлетворения иска. | п. 4 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ; п. 7 постановления Пленума ВС № 27 |
| Истец | Доказывает выход сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности и знание другой стороны о крупности и (или) отсутствии надлежащего согласия. Само отсутствие согласия не заменяет эти доказательства. | п. 9 постановления Пленума ВС № 27; п. 18 постановления Пленума ВС № 27 |
| Участники — юридические лица, находящиеся под контролем заинтересованных лиц | Не вправе голосовать об одобрении сделки с заинтересованностью, даже если сами не являются заинтересованными лицами. | п. 23 постановления Пленума ВС № 27 |
Пленум разделяет изменение деятельности общества и конфликт интересов при заключении договора.
Крупность — сочетание стоимости имущества и влияния сделки на деятельность. По п. 9 постановления Пленума ВС № 27 порог — 25 и более процентов балансовой стоимости активов на последнюю отчётную дату; при передаче имущества во временное владение или пользование и лицензировании берут балансовую стоимость. Сделка также должна выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности. Продажа основного производственного актива может изменить вид или масштабы деятельности; закупка оборудования для прежней деятельности сама по себе этого не означает.
Заинтересованность оценивают на момент совершения сделки — п. 22 постановления Пленума ВС № 27. Выгодоприобретатель может не быть стороной договора: например, имущественную выгоду получает должник, за которого общество предоставляет поручительство. Однако по п. 21 постановления Пленума ВС № 27 это исключается, если поручительство совершено не в интересах должника или без его согласия.
Один договор способен отвечать обоим наборам признаков. По п. 17 постановления Пленума ВС № 27 тогда соблюдаются оба порядка; одобрение по правилам заинтересованности требуется при заявленном требовании. Если устав непубличного общества отменяет такое одобрение, согласие по правилам крупной сделки всё равно необходимо. Вопросы могут быть вынесены на голосование совместно или раздельно.
В ООО оба режима не применяются, если единственный участник одновременно является единственным лицом с полномочиями единоличного исполнительного органа. Не подпадает под них и переход прав на имущество при реорганизации — п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, п. 7 ст. 46 Закона № 14-ФЗ.
Пленум связывает корпоративное согласие и с процессуальными действиями хозяйственного общества.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Перед подготовкой мирового соглашения я проверяю, какие активы и обязательства затрагивают его условия. Корпоративная проверка нужна и для признания иска либо отказа от требования. По п. 6 постановления Пленума ВС № 27 к мировому соглашению, признанию иска и отказу от иска хозяйственного общества применяются правила о порядке совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Договор, дополнительное соглашение и действие в судебном процессе могут поставить разные вопросы корпоративного согласия.
Спор касается стоимости имущества и того, могла ли продажа прекратить деятельность либо существенно изменить её масштабы. Истец доказывает выход за пределы обычной деятельности — п. 9 постановления Пленума ВС № 27.
Единая цель, общее назначение имущества и его сосредоточение у одного лица позволяют исследовать взаимосвязанность. Отправной баланс предшествует первой сделке — п. 14 постановления Пленума ВС № 27.
Для плательщика оценивают сумму платежей за действие договора. При неопределённом сроке берут платежи за один год, при их изменении — наибольшую годовую сумму: п. 13 постановления Пленума ВС № 27.
Сравнивают договор с решением об одобрении и приложенным проектом. Последующее изменение основных условий одобренной и совершённой сделки требует нового одобрения — п. 4 постановления Пленума ВС № 27.
Наличие одобрения не закрывает спор об ущербе. При одобренной сделке ущерб доказывает истец; требовать собрания перед предъявлением иска не обязательно — п. 24 постановления Пленума ВС № 27.
К мировому соглашению, признанию иска и отказу от иска по делу, стороной которого является хозяйственное общество, применяются правила о порядке совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью — п. 6 постановления Пленума ВС № 27.
Стоимость имущества, конфликт интересов и дополнительные ограничения устава не образуют одно основание оспаривания.
| Признак | Крупная сделка | Сделка с заинтересованностью | Норма |
|---|---|---|---|
| Предмет проверки | Стоимость имущества и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности должны совпасть на момент сделки. | В ООО проверяют связь члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа, контролирующего лица или лица с правом давать обязательные указания, их супругов, родственников и подконтрольных лиц со сделкой — п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | п. 1 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Значение согласия | В ООО доказанное последующее одобрение к рассмотрению дела влечёт отказ в признании крупной сделки недействительной. | Одобрение не исключает недействительности; ущерб при наличии одобрения доказывает истец. | п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 24 постановления Пленума ВС № 27 |
| Дополнительные условия устава | Положения устава, распространяющие порядок одобрения крупных сделок на иные виды сделок, устанавливают необходимость получения согласия совета директоров или общего собрания участников на совершение определённых сделок — п. 19 постановления Пленума ВС № 27. | Устав может установить иной порядок совершения сделок с заинтересованностью, но не изменить условия признания их недействительными и необходимость ущерба интересам общества. | п. 19, 28 постановления Пленума ВС № 27 |
| Совпадение признаков | Соблюдается порядок для крупной сделки. | Дополнительно применяются правила заинтересованности; одобрение по ним требуется при заявленном требовании, с учётом устава непубличного общества. | п. 17 постановления Пленума ВС № 27 |
Здесь — основания признания сделки ООО недействительной. Последующее одобрение крупной сделки и одобрение сделки с заинтересованностью имеют разные последствия для иска.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Нарушен порядок получения согласия на крупную сделку | Общество; другая сторона по сделке | Признание крупной сделки недействительной по иску уполномоченного лица. Суд отказывает, если к рассмотрению дела доказано последующее одобрение либо не доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о крупности и (или) отсутствии надлежащего согласия. | п. 4, 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 18 постановления Пленума ВС № 27 |
| Заинтересованная сделка совершена в ущерб интересам общества | Общество; другая сторона сделки | Признание сделки недействительной при доказанности того, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о заинтересованности и (или) отсутствии согласия. Отсутствие согласия само по себе недостаточно; при наличии одобрения ущерб доказывает истец. | п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ; п. 24 постановления Пленума ВС № 27 |
Заключение крупной сделки без согласия или заинтересованной сделки без одобрения не влечёт отдельного денежного штрафа по п. 4, 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ и п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
В споре о продаже ключевого актива я сначала разделяю расчёт стоимости и описание последствий для деятельности. По п. 9 постановления Пленума ВС № 27 крупность проверяется на момент совершения сделки. Поэтому я сопоставляю договор с производственными документами и планами, существовавшими тогда. Позднейший убыток не отвечает на вопрос, могла ли продажа изменить деятельность при её заключении.
Затем я проверяю переписку с покупателем. По п. 18 постановления Пленума ВС № 27 истец доказывает, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о крупности и (или) отсутствии надлежащего согласия. Мне нужны документы о значении актива и корпоративной процедуре. Заверение подписанта о соблюдении процедур само по себе не заменяет эту проверку.
Для заинтересованной сделки ООО я отдельно исследую ущерб, одобрение и ответ на запрос. По п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ ущерб предполагается, пока не доказано иное, если нет согласия или последующего одобрения и истцу не предоставлена запрошенная информация о сделке. По п. 27 постановления Пленума ВС № 27 нужно также доказать, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о заинтересованности и (или) отсутствии согласия. Одного отсутствия протокола недостаточно.
Соберите основание иска из проверяемых обстоятельств: договор, стоимость, последствия, согласие и знание контрагента.
Для анализа важны документы о сделке и положении общества при её заключении; подписи и даты позволяют сопоставить версии условий.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Договор и дополнительные соглашения | Сопоставить основные условия сделки с корпоративным решением, выделить последующее изменение условий — п. 4 постановления Пленума ВС № 27. | Подписанные сторонами экземпляры; приложенный к решению проект договора. |
| Бухгалтерская отчётность | Определить активы на 31 декабря года перед сделкой; при обязанности составлять промежуточную отчётность используется она — п. 12 постановления Пленума ВС № 27. | Годовая либо промежуточная бухгалтерская отчётность общества. |
| Решение об одобрении и приложения | Установить согласованные стороны, выгодоприобретателей и основные условия по п. 4 постановления Пленума ВС № 27. | Решение органа общества с проектом сделки или сведениями о порядке определения её условий. |
| Заключение о крупной сделке АО | Выяснить оценку последствий и целесообразности перед рассмотрением вопроса общим собранием — п. 10 постановления Пленума ВС № 27. | Утверждается советом директоров, а при его отсутствии — единоличным исполнительным органом. |
| Переписка и запрос информации | Подтвердить знание контрагента и содержание ответа о заинтересованной сделке — п. 18 постановления Пленума ВС № 27; п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Письма другой стороны; требование уполномоченного лица, подтверждение получения обществом и ответ. |
Отсчёт давности зависит от знания о нарушении порядка сделки. В ООО пропущенная давность по крупной и заинтересованной сделке восстановлению не подлежит — п. 4 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Иск о признании крупной сделки или сделки с заинтересованностью недействительной и применении последствий | Один год | Со дня, когда лицо с полномочиями единоличного исполнительного органа узнало или должно было узнать о нарушении порядка сделки. При сговоре — другое такое лицо; лишь при его отсутствии до предъявления требования — участник или член совета, предъявивший иск. В обоих случаях учитывают также должное знание. | п. 2 постановления Пленума ВС № 27 |
| Ответ ООО на требование информации о заинтересованной сделке без согласия | Не более 20 дней | С даты получения обществом требования члена совета директоров либо участников (участника) с не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества. | п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Действие согласия ООО на крупную сделку, если срок в решении отсутствует | Один год, кроме иного срока из существа и условий сделки либо обстоятельств согласия | С даты принятия решения о согласии. | п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Сбор первичных документов можно начать внутри общества; квалификация договора потребует их сопоставления.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы касаются квалификации договора и оспаривания по постановлению Пленума ВС № 27.
Нет. По п. 9 постановления Пленума ВС № 27 имущество должно отвечать стоимостному критерию, а сделка — выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности. Оба признака оценивают при её совершении. Истец доказывает качественный критерий; позднейшее ухудшение деятельности само по себе не подтверждает связь с договором.
Да. По п. 7 постановления Пленума ВС № 27 отсутствие у истца статуса участника при совершении сделки не служит основанием отказа. Однако переход доли или акции не меняет течение давности. Для ООО право на иск участника также зависит от количества голосов — п. 4 ст. 46 Закона № 14-ФЗ, п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Со дня знания другого надлежащего руководителя о нарушении либо дня, когда он должен был узнать. Только при отсутствии такого лица до предъявления требования учитывают знание участника или члена совета директоров, предъявившего иск. Такое правило даёт п. 2 постановления Пленума ВС № 27; давность составляет один год.
Да. По п. 3 постановления Пленума ВС № 27 презумпция знания не позднее годового собрания не применяется, если сведения скрывались или материалы собрания не позволяли сделать вывод о сделке. Это правило действует, когда начало давности определяется по знанию участника.
Нет. По п. 24 постановления Пленума ВС № 27 наличие одобрения не является основанием отказа в признании сделки недействительной. При одобрении ущерб доказывает истец. Для ООО нужны также доказательства знания другой стороны о заинтересованности и (или) отсутствии согласия — п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Нет. Участник или член совета директоров не обязан предъявлять такое требование перед иском о недействительности заинтересованной сделки — п. 24 постановления Пленума ВС № 27. Само требование о рассмотрении одобрения можно направить и после совершения сделки: орган общества тогда рассматривает последующее одобрение.
Обязанность изучать бухгалтерскую отчётность для проверки крупности не установлена — п. 18 постановления Пленума ВС № 27. Обязанности изучать устав для проверки заинтересованности также нет — п. 27 постановления Пленума ВС № 27. Письмо контрагента может доказать знание о крупности; гарантия подписанта о соблюдении процедур сама по себе не свидетельствует о добросовестности другой стороны.
Для лица, обязанного платить, по п. 13 постановления Пленума ВС № 27 берут сумму платежей за один год; если платежи меняются — наибольшую годовую сумму. Порог по п. 13 постановления Пленума ВС № 27 — более 25 процентов балансовой стоимости активов. Для крупности также нужен выход за пределы обычной деятельности по п. 9 постановления Пленума ВС № 27.
Да, если это изменение основных условий уже одобренной и совершённой сделки. По п. 4 постановления Пленума ВС № 27 такое изменение является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении. Сначала сопоставляют договор с решением и проектом: решение могло предусматривать порядок определения цены.
Нет. По п. 28 постановления Пленума ВС № 27 устав ООО или непубличного АО может установить иной порядок совершения заинтересованных сделок, но не отменить условия их недействительности, включая ущерб обществу.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу