Членство в профсоюзе влияет на порядок увольнения по отдельным основаниям: работодатель должен обратиться в профсоюзный орган. Разберём, когда нужно мнение профкома, кому требуется предварительное согласие и как проверить процедуру увольнения.
Коротко
Увольнение члена профсоюза при сокращении, несоответствии работе из-за недостаточной квалификации по аттестации или неоднократном неисполнении обязанностей без уважительных причин при наличии дисциплинарного взыскания требует обращения в выборный орган первичной профсоюзной организации: п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, ч. 1 ст. 373 ТК РФ. При несогласии профкома обязательны консультации; окончательное решение возможно после соблюдения процедуры — ч. 3 ст. 373 ТК РФ.
Сопоставьте основание приказа, свой профсоюзный статус и даты обмена документами.
ч. 1 ст. 373 ТК РФ
ч. 3, 5 ст. 373 ТК РФ
ч. 1 ст. 392 ТК РФ; ч. 4 ст. 373 ТК РФ
Членский билет, мотивированное мнение и согласие вышестоящего органа выполняют разные задачи.
Проверка особенно нужна, когда документы профкома и приказ работодателя расходятся.
Для проверки увольнения важно установить полномочия каждого профсоюзного органа.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Работодатель | Направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа и копии документов, обосновывающих возможное увольнение члена профсоюза по сокращению, недостаточной квалификации по аттестации или неоднократному неисполнению обязанностей при наличии взыскания. | ч. 1 ст. 373 ТК РФ; п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ |
| Выборный орган первичной профсоюзной организации | Рассматривает вопрос и направляет письменное мотивированное мнение. При несогласии с увольнением проводит дополнительные консультации с работодателем или его представителем, оформляя результаты протоколом. | ч. 2, 3 ст. 373 ТК РФ |
| Работник, являющийся членом профессионального союза, при обжаловании своего увольнения | Сохраняет право непосредственно обжаловать увольнение в суд, даже если работодатель выполнил процедуру учёта мотивированного мнения. Представлять интересы работника при обжаловании может выборный орган первичной профсоюзной организации. | ч. 4 ст. 373 ТК РФ |
| Соответствующий вышестоящий выборный профсоюзный орган | Решает вопрос о предварительном согласии на увольнение руководителей и их заместителей, не освобождённых от основной работы, по сокращению либо недостаточной квалификации. При неоднократном неисполнении обязанностей даёт мотивированное мнение. | ч. 1, 2, 5, 6 ст. 374 ТК РФ |
| Государственная инспекция труда | Рассматривает жалобу на окончательное решение об увольнении. Признав его незаконным, выдаёт работодателю обязательное предписание о восстановлении работника с оплатой вынужденного прогула. | ч. 3 ст. 373 ТК РФ |
Увольнение работников — членов профсоюза требует различать основание прекращения договора и профсоюзную должность.
Мотивированное мнение — письменная позиция выборного органа первичной профсоюзной организации по проекту приказа и документам работодателя. Обращение требуется при увольнении по сокращению численности или штата, недостаточной квалификации, подтверждённой аттестацией, либо неоднократному неисполнению трудовых обязанностей без уважительных причин при наличии дисциплинарного взыскания: ч. 1, 2 ст. 373 ТК РФ, п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
Несогласие первичного органа требует дополнительных консультаций с оформлением протокола. Если договориться не удалось, работодатель вправе принять окончательное решение по истечении десяти рабочих дней со дня направления проекта приказа и копий документов — ч. 3 ст. 373 ТК РФ.
Для руководителей и их заместителей выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, а также профсоюзных организаций структурных подразделений не ниже цеховых и приравненных к ним, не освобождённых от основной работы, действует дополнительная гарантия: при сокращении и недостаточной квалификации нужно предварительное согласие вышестоящего выборного органа. При его отсутствии применяется процедура первичного органа — ч. 1, 13 ст. 374 ТК РФ.
Прямая судебная защита сохраняется после процедуры учёта мнения.
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я разделяю переписку профкома с работодателем и подготовку работником судебного обращения. Проверяю дату получения документов об увольнении: для такого спора действует месячный срок по ч. 1 ст. 392 ТК РФ. В материалах дела сопоставляю проект приказа, основания увольнения и письменное мнение профсоюзного органа.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Трудовой кодекс Российской Федерации
Основание приказа определяет, какая профсоюзная процедура нужна.
Работодатель готовит сокращение численности или штата и направляет проект приказа с документами в первичный профсоюзный орган. Проверке подлежат состав направленных материалов и письменное мнение — п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, ч. 1, 2 ст. 373 ТК РФ.
Работодатель ссылается на недостаточную квалификацию, подтверждённую результатами аттестации. Для члена профсоюза требуется учёт мнения первичного органа по проекту приказа и документам — п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, ч. 1 ст. 373 ТК РФ.
Основание связано с неоднократным неисполнением трудовых обязанностей без уважительных причин при наличии дисциплинарного взыскания. Членство в профсоюзе требует направления материалов в его первичный орган — п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, ч. 1 ст. 373 ТК РФ.
Руководитель или его заместитель продолжает основную работу и занимает должность в выборном коллегиальном органе первичной профсоюзной организации. Помимо общего порядка требуется предварительное согласие вышестоящего выборного органа — ч. 1 ст. 374 ТК РФ.
Бывший руководитель выборного органа первичной профсоюзной организации или его заместитель увольняется по сокращению, недостаточной квалификации либо неоднократному неисполнению обязанностей. Специальный порядок сохраняется два года после окончания полномочий — ст. 376 ТК РФ.
Работодатель принял окончательное решение после консультаций. Государственная инспекция труда рассматривает жалобу на увольнение и при признании его незаконным предписывает восстановление с оплатой вынужденного прогула; возможен и прямой судебный спор — ч. 3, 4 ст. 373 ТК РФ.
Название «согласование с профкомом» может скрывать разные документы и правовые последствия.
| Признак | Мотивированное мнение при увольнении | Предварительное согласие при увольнении | Норма |
|---|---|---|---|
| Кому предоставляется гарантия | Работнику, являющемуся членом профессионального союза, при сокращении, недостаточной квалификации по аттестации, неоднократном неисполнении обязанностей при наличии взыскания. | Руководителям и их заместителям выборных коллегиальных профсоюзных органов первичного уровня и подразделений не ниже цеховых, не освобождённым от основной работы, при сокращении или недостаточной квалификации. | ч. 1 ст. 373 ТК РФ; ч. 1 ст. 374 ТК РФ |
| Какой орган отвечает | Выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации направляет письменное мотивированное мнение. | Соответствующий вышестоящий выборный профсоюзный орган представляет письменное решение о согласии или несогласии. | ч. 2 ст. 373 ТК РФ; ч. 2 ст. 374 ТК РФ |
| Что происходит при несогласии | При недостижении общего согласия после дополнительных консультаций окончательное решение возможно по истечении десяти рабочих дней со дня направления проекта приказа и копий документов. | Несогласие можно не учитывать, если суд по заявлению работодателя признал его необоснованным. Решение также не учитывается, если не представлено за семь рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов. | ч. 3 ст. 373 ТК РФ; ч. 2, 3 ст. 374 ТК РФ |
| Если вышестоящего органа нет | При увольнении члена профсоюза по рассматриваемым основаниям требуется мнение первичного органа. | При отсутствии соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа увольнение руководителей и их заместителей из числа работников, указанных в части первой, производится с соблюдением порядка учёта мнения первичного органа. | ч. 1 ст. 373 ТК РФ; ч. 13 ст. 374 ТК РФ |
Оплата вынужденного прогула и сохранение заработка освобождённому профсоюзному работнику относятся к разным ситуациям.
| Что определяем | Правило расчёта или предел | Норма |
|---|---|---|
| Оплата вынужденного прогула | Если государственная инспекция труда признаёт увольнение незаконным, она предписывает восстановить работника на работе с оплатой вынужденного прогула. Для проверки денежного требования установите период отсутствия и данные о заработке. | ч. 3 ст. 373 ТК РФ |
| Заработок для расчёта | Учитываются все виды выплат, предусмотренные системой оплаты труда работодателя. Основа — фактически начисленная заработная плата и фактически отработанное время за двенадцать календарных месяцев перед периодом сохранения среднего заработка. Иной период допустим в коллективном договоре или локальном акте, если положение работника не ухудшается. | ч. 2, 3, 6 ст. 139 ТК РФ |
| Пример: период трудоустройства после выборной должности | Прежняя работа отсутствует, равноценную предоставить невозможно из-за отсутствия соответствующей работы у того же работодателя. Если освобождённый профсоюзный работник трудоустроился через четыре месяца, этот период укладывается в предел сохранения среднего заработка — не свыше шести месяцев. | ч. 1 ст. 375 ТК РФ |
| Особые условия сохранения заработка | Общероссийский (межрегиональный) профессиональный союз сохраняет средний заработок при невозможности предоставить работу из-за ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя или отсутствия соответствующей работы. При получении образования предел — до одного года. При отказе от предложенной соответствующей работы заработок не сохраняется, если иное не установлено решением этого профсоюза. | ч. 1 ст. 375 ТК РФ |
Обстоятельства и продолжительность трудоустройства в примере условные. Этот пример касается освобождённого профсоюзного работника после окончания полномочий. Данные о выплатах и фактически отработанном времени нужны для проверки среднего заработка по ч. 2, 3 ст. 139 ТК РФ.
Нарушение порядка учёта профсоюзного мнения рассматривается как нарушение трудового законодательства.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Нарушение порядка увольнения члена профсоюза лицом, ранее не наказанным за аналогичное нарушение | Должностные лица | Предупреждение либо штраф в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей за нарушение процедуры учёта мнения при увольнении. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Нарушение порядка увольнения члена профсоюза лицом, ранее не наказанным за аналогичное нарушение | Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, нарушившие порядок учёта мнения профсоюзного органа | Административный штраф от одной тысячи до пяти тысяч рублей либо предупреждение за несоблюдение трудового законодательства при увольнении. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Нарушение порядка увольнения члена профсоюза лицом, ранее не наказанным за аналогичное нарушение | Юридические лица | Предупреждение либо административный штраф в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей за нарушение трудового законодательства при увольнении. | ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ |
| Увольнение признано незаконным при рассмотрении жалобы | Работодатель | Восстановление работника на работе с оплатой вынужденного прогула по обязательному предписанию государственной инспекции труда. | ч. 3 ст. 373 ТК РФ |
Общий состав применяется, если иное не предусмотрено специальными составами о фактическом допущении к работе неуполномоченным лицом, уклонении от оформления трудового договора и нарушениях оплаты труда — ч. 1, 3, 4, 6 ст. 5.27 КоАП РФ. Оговорка ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ также исключает нарушение государственных нормативных требований охраны труда. Восстановление по предписанию инспекции и административное наказание имеют разные основания.
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю проверку с основания увольнения и профсоюзного статуса работника. Членство в профсоюзе и руководство его выборным органом нельзя объединять в одну категорию: для сокращения рядового члена требуется мнение первичного органа, а для руководителя, не освобождённого от основной работы, — предварительное согласие вышестоящего органа по ч. 1 ст. 373 ТК РФ и ч. 1 ст. 374 ТК РФ. Запрашиваю у доверителя документы об избрании и прекращении полномочий, а не ограничиваюсь названием должности в переписке.
Затем я составляю хронологию: когда направлен проект приказа, какие копии приложены, когда получено мнение и что записано в протоколе консультаций. Проверяю отдельно отправку документов и получение ответа: с этими событиями ч. 2, 3, 5 ст. 373 ТК РФ связывают разные сроки. Слова «профком всё согласовал» для такой проверки недостаточны.
Если увольнение уже состоялось, я сопоставляю дату получения копии приказа, трудовой книжки или сведений о трудовой деятельности со сроком судебного обращения по ч. 1 ст. 392 ТК РФ. Готовлю доводы о нарушениях процедуры вместе с возражениями по основанию увольнения: письменная позиция профкома и документы работодателя должны рассматриваться во взаимосвязи.
Проверьте основание увольнения, документы профсоюзного органа и срок судебной защиты.
Соберите материалы, по которым можно проверить содержание решения и последовательность его принятия.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Проект приказа и копии документов об основании увольнения | Установить, какие материалы работодатель передал профсоюзному органу перед решением об увольнении. Требование к направлению установлено ч. 1 ст. 373 ТК РФ. | Работодатель направляет проект и копии документов в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации. |
| Мотивированное мнение первичного органа | Проверить позицию профкома и своевременность её представления работодателю — ч. 2 ст. 373 ТК РФ. | Выборный орган первичной профсоюзной организации; мнение составляется в письменной форме. |
| Протокол дополнительных консультаций | Зафиксировать результаты обсуждения несогласия профкома с предполагаемым увольнением — ч. 3 ст. 373 ТК РФ. | Результаты консультаций выборного органа с работодателем или его представителем оформляются протоколом. |
| Решение вышестоящего выборного профсоюзного органа | Проверить предварительное согласие на сокращение или увольнение из-за недостаточной квалификации профсоюзного руководителя, не освобождённого от основной работы — ч. 1, 2 ст. 374 ТК РФ. | Соответствующий вышестоящий выборный профсоюзный орган представляет решение работодателю в письменной форме. |
| Документы о прекращении работы: вручённая копия приказа; выданная трудовая книжка; предоставленные сведения о трудовой деятельности | Зафиксировать событие, с которым связан месячный срок обращения работника в суд по спору об увольнении — ч. 1 ст. 392 ТК РФ. | Для расчёта срока сохраните подтверждение вручения копии приказа, выдачи книжки либо предоставления сведений работодателем по последнему месту работы. |
Не смешивайте рабочие дни профсоюзной процедуры и месячный срок судебного оспаривания увольнения.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Мотивированное мнение первичного профсоюзного органа | В течение семи рабочих дней; непредставленное в семидневный срок мнение не учитывается | Со дня получения проекта приказа и копий документов | ч. 2 ст. 373 ТК РФ |
| Консультации при несогласии; окончательное решение; рассмотрение жалобы инспекцией | Консультации — в течение трёх рабочих дней; решение при недостижении согласия — по истечении десяти рабочих дней; рассмотрение жалобы — в течение десяти дней | Для консультаций — при выраженном несогласии профсоюзного органа; для решения — со дня направления проекта приказа и копий документов; для инспекции — со дня получения жалобы | ч. 3 ст. 373 ТК РФ |
| Расторжение договора после получения мнения | Не позднее одного месяца; не засчитываются нетрудоспособность, отпуск и другое отсутствие с сохранением должности | Со дня получения работодателем мотивированного мнения | ч. 5 ст. 373 ТК РФ |
| Обращение работника в суд по спору об увольнении | В течение одного месяца | Со дня вручения копии приказа об увольнении либо выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности у последнего работодателя | ч. 1 ст. 392 ТК РФ |
Как адвокат ведёт ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат · в профессии с 2006 года
Я веду поручение лично. При обращении разбираю задачу, необходимые действия и объём помощи, который закрепляю в соглашении.
Сведения, полученные в связи с обращением за юридической помощью, охраняются адвокатской тайной.
Ответ зависит от основания увольнения, должности в профсоюзе и содержания письменного ответа его органа.
Да: несогласие первичного органа требует консультаций, но при недостижении согласия окончательное решение возможно по истечении десяти рабочих дней со дня направления проекта приказа и копий документов — ч. 3 ст. 373 ТК РФ. Для руководителей из ч. 1 ст. 374 ТК РФ нужно согласие вышестоящего органа. На ответ дано семь рабочих дней — ч. 2 ст. 374 ТК РФ. Решение не учитывается при пропуске срока или признании несогласия судом необоснованным — ч. 3 ст. 374 ТК РФ.
При сокращении численности или штата, недостаточной квалификации, подтверждённой результатами аттестации, либо неоднократном неисполнении без уважительных причин трудовых обязанностей при наличии дисциплинарного взыскания. Работодатель направляет проект приказа и копии документов в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации — п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, ч. 1 ст. 373 ТК РФ.
В течение семи рабочих дней после получения проекта приказа и копий документов первичный орган должен рассмотреть вопрос и направить работодателю письменное мотивированное мнение — ч. 2 ст. 373 ТК РФ. Не представленное в этот срок мнение не учитывается.
В течение трёх рабочих дней первичный орган проводит консультации с работодателем или его представителем — ч. 3 ст. 373 ТК РФ. Результаты оформляют протоколом. Если согласия нет, окончательное решение возможно по истечении десяти рабочих дней со дня направления проекта приказа и копий документов — ч. 3 ст. 373 ТК РФ.
Договор можно расторгнуть не позднее месяца с получения мотивированного мнения. В этот период не засчитываются временная нетрудоспособность, отпуск и иное отсутствие с сохранением места работы (должности) — ч. 5 ст. 373 ТК РФ.
Соответствующий вышестоящий выборный профсоюзный орган, если председатель — руководитель выборного коллегиального органа первичной профсоюзной организации и не освобождён от основной работы. Такая гарантия распространяется и на его заместителей. При отсутствии вышестоящего органа применяется порядок учёта мнения первичного органа — ч. 1, 13 ст. 374 ТК РФ.
Да, в течение двух лет после окончания полномочий руководителя выборного органа первичной профсоюзной организации и его заместителей увольнение по сокращению, недостаточной квалификации или неоднократному неисполнению обязанностей допускается только с соблюдением специального порядка для профсоюзных руководителей — ст. 376 ТК РФ, п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
Нет, работник или представляющий его интересы выборный орган первичной профсоюзной организации вправе обжаловать увольнение непосредственно в суд. Соблюдение процедуры учёта мнения не ограничивает это право — ч. 4 ст. 373 ТК РФ. По спору об увольнении действует месячный срок от вручения копии приказа, выдачи трудовой книжки либо предоставления сведений о трудовой деятельности — ч. 1 ст. 392 ТК РФ.
Рассмотреть вопрос об увольнении в течение десяти дней со дня получения жалобы или заявления — ч. 3 ст. 373 ТК РФ. Если увольнение признано незаконным, государственная инспекция труда выдаёт работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула — ч. 3 ст. 373 ТК РФ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу
Не откладывайте защиту