Привлечение учредителя и контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по долгам банкрота

Субсидиарная ответственность — это дополнительная ответственность одного лица по долгам другого. По общему правилу Гражданского кодекса кредитор сначала предъявляет требование основному должнику и лишь при отказе или отсутствии ответа в разумный срок обращается к тому, кто отвечает субсидиарно. Отличие от солидарной ответственности именно в очерёдности: при солидарной кредитор вправе требовать с любого сразу, при субсидиарной — только после основного должника.

В банкротстве эта конструкция получила собственные правила, и они жёстче общих. Здесь основной должник — организация, а субсидиарно отвечает контролирующее должника лицо: физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года до возникновения признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия заявления, право давать обязательные для должника указания или возможность иным образом определять его действия. Руководитель, участник с долей более половины и выгодоприобретатель от недобросовестного поведения предполагаются контролирующими, пока не доказано иное.

Виды субсидиарной ответственности различают по источнику. Договорная возникает из соглашения: поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Законная установлена прямо для отдельных организаций: участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества; члены производственного кооператива несут её в размерах и порядке, предусмотренных законом и уставом; собственник имущества казённого учреждения отвечает при недостаточности его денежных средств, а собственник имущества бюджетного учреждения — по обязательствам, связанным с причинением вреда гражданам. Участники общества с ограниченной ответственностью по общему правилу по его долгам не отвечают: субсидиарная ответственность может быть возложена на них только при банкротстве общества по их вине либо при недобросовестных и неразумных действиях после исключения общества из государственного реестра.

Оснований два, и они не взаимозаменяемы. Первое — невозможность полного погашения требований кредиторов вследствие действий или бездействия контролирующего лица. Здесь работают опровержимые презумпции: существенный вред от сделок, отсутствие или искажение документов бухгалтерского учёта, привлечение должника или его руководителя к уголовной, административной или налоговой ответственности при доле таких требований свыше половины третьей очереди, отсутствие или искажение обязательных корпоративных документов, недостоверные сведения в государственных реестрах.

Второе основание — неподача или несвоевременная подача заявления должника о собственном банкротстве. Руководитель обязан обратиться в суд не позднее чем через месяц с даты возникновения обстоятельств, названных в законе: неплатёжеспособность, недостаточность имущества, трёхмесячная задолженность по зарплате и другие. Размер ответственности здесь равен обязательствам, возникшим после истечения этого месяца и до возбуждения дела о банкротстве, — то есть считается по-другому, чем при доведении до банкротства.

Размер по первому основанию совсем иной: он равен совокупному размеру требований кредиторов, включённых в реестр, заявленных после его закрытия и требований по текущим платежам, оставшихся непогашенными из-за недостаточности имущества должника. При нескольких виновных лицах ответственность солидарная. Уменьшить размер можно, доказав, что причинённый по вине этого лица вред существенно меньше предъявленной суммы.

И главное, о чём узнают поздно: личное банкротство от этого долга не освобождает. Требования о привлечении гражданина как контролирующего лица к субсидиарной ответственности сохраняют силу и после завершения реализации его имущества и могут быть предъявлены в непогашенной части в общем порядке.

Практику по этой теме задаёт постановление Пленума Верховного Суда от 21 декабря 2017 года № 53 о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве: в нём разобраны и признаки контроля, и презумпции, и разграничение между убытками и субсидиарной ответственностью. Сведения о подаче заявления о привлечении к ответственности, о судебных актах по существу и об их пересмотре подлежат включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве с указанием фамилии, имени, отчества лица и его идентифицирующих данных, — то есть спор становится публичным ещё до решения. Для кредитных организаций действуют дополнительные правила: контролирующим кредитную организацию лицом признаётся и тот, кто осуществляет контроль по международным стандартам финансовой отчётности, а также лицо, включённое Банком России в соответствующий перечень.

Слово «учредитель» люди используют как синоним участника, и вопрос звучит одинаково: отвечает ли учредитель по долгам ООО. Общее правило Гражданского кодекса — нет: учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, кроме случаев, прямо предусмотренных Кодексом или другим законом. Закон об обществах с ограниченной ответственностью повторяет то же самое: общество не отвечает по обязательствам своих участников. Исключений из этого правила два, и оба надо доказывать. Первое — несостоятельность общества по вине его участников или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия: при недостаточности имущества общества на них может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Второе — исключение общества из единого государственного реестра юридических лиц: оно влечёт последствия, предусмотренные Гражданским кодексом для отказа основного должника от исполнения обязательства, и если неисполнение обязательств общества обусловлено тем, что лица, названные в пунктах 1–3 статьи 53.1 Кодекса, действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества. Дела о брошенных компаниях, исключённых из ЕГРЮЛ, идут именно по этому основанию, и банкротства в них не было вовсе.

Должность в уставе называется по-разному — генеральный директор, директор, президент, — но закон говорит о лице, уполномоченном выступать от имени юридического лица, и спрашивает не за название должности, а за поведение. Генеральный директор обязан возместить убытки, причинённые по его вине юридическому лицу, если доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей он действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия или бездействие не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Ту же ответственность несут члены коллегиальных органов юридического лица, кроме тех, кто голосовал против убыточного решения или, действуя добросовестно, не участвовал в голосовании, и лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юрлица. Участник с долей более половины и аффилированные с должником лица попадают под презумпцию контроля: доля и аффилированность освобождают заявителя от доказывания контроля, но не от доказывания вреда.

Помимо банкротства компаний субсидиарная ответственность прямо установлена законом для нескольких организационных форм, и там она наступает без всякой вины. По обязательствам казённого учреждения при недостаточности находящихся в его распоряжении денежных средств субсидиарно отвечает собственник его имущества — Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, создавшее государственное либо муниципальное учреждение. По обязательствам частного учреждения при недостаточности его денежных средств субсидиарно отвечает собственник его имущества. У бюджетного учреждения собственник отвечает по обязательствам, связанным с причинением вреда гражданам. Собственник имущества казённого предприятия несёт субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества, а собственник имущества иного унитарного предприятия по его обязательствам не отвечает. Учредители фонда, напротив, имущественных прав в отношении созданного ими фонда не имеют и по его обязательствам не отвечают: фонд отвечает своим имуществом сам.

Где заявляют это требование. В деле о банкротстве заявление рассматривает арбитражный суд, ведущий дело. Если конкурсное производство завершено или производство по делу прекращено, а требование кредитора не удовлетворено в полном объёме, он вправе обратиться в арбитражный суд с иском вне рамок дела о банкротстве — рассматривает такой иск тот же суд, что рассматривал банкротство. Правило об обязательном привлечении основного должника к участию в деле здесь не применяется, если должник исключён из Единого государственного реестра юридических лиц. Подсудность спора о субсидиарной ответственности, не связанного с банкротством организации, — поручительство, ответственность родителей, требование гражданина к собственнику имущества учреждения — определяется общими правилами, и такие дела ведут суды общей юрисдикции. После вступления судебного акта в силу взыскание идёт по исполнительному листу, и исполняют его судебные приставы.

Госпошлина. Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности — обособленный спор в деле о банкротстве, а по заявлениям, требованиям и иным обособленным спорам, подлежащим рассмотрению в деле о банкротстве, госпошлина составляет 50 процентов пошлины, определяемой исходя из существа заявленных требований. Существо здесь имущественное и подлежащее оценке, поэтому за основу берётся шкала для арбитражных судов: при цене до 100 000 рублей — 10 000 рублей; от 100 001 до 1 000 000 рублей — 10 000 рублей плюс 5 процентов суммы, превышающей 100 000 рублей; от 1 000 001 до 10 000 000 рублей — 55 000 рублей плюс 3 процента суммы сверх миллиона; от 10 000 001 до 50 000 000 рублей — 325 000 рублей плюс 1 процент суммы сверх десяти миллионов; свыше 50 000 000 рублей — 725 000 рублей плюс 0,5 процента, но не более 10 000 000 рублей. Для сравнения: при обращении с заявлением о признании должника банкротом пошлина для физических лиц 10 000 рублей, для организаций 100 000 рублей, а с должника, подающего заявление о собственном банкротстве, она не взимается.

Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, ЕФРСБ, — то место, где спор становится публичным раньше решения. Сведения о подаче заявления о привлечении к ответственности, о судебных актах, вынесенных по результатам его рассмотрения по существу, и о судебном акте о пересмотре подлежат включению в реестр. В сообщении указываются фамилия, имя и отчество лица, его гражданство, идентифицирующие данные — ИНН, для организаций ОГРН, для физических лиц СНИЛС — и размер ответственности по заявлению либо по судебному акту. При подаче заявления вне рамок дела о банкротстве эти сведения включает в ЕФРСБ сам заявитель в течение трёх рабочих дней с даты принятия заявления арбитражным судом к производству; через реестр делается и предложение другим кредиторам присоединиться к заявлению.

Какое имущество могут забрать и кого ещё это затронет. Взыскание обращается на имущество гражданина по общим правилам, а перечень того, на что обратить взыскание нельзя, установлен процессуальным законом. В него входит жилое помещение или его части, если для должника и совместно проживающих членов его семьи оно является единственным пригодным для постоянного проживания, и земельный участок под ним — кроме случая, когда квартира или дом являются предметом ипотеки и взыскание на них может быть обращено по законодательству об ипотеке. Не обращается взыскание и на предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования, кроме драгоценностей и других предметов роскоши, и на имущество, необходимое для профессиональных занятий, дороже десяти тысяч рублей. Несовершеннолетние дети контролирующими лицами не признаются, но сделки по переводу активов на детей оспариваются, а уже возложенная судом обязанность входит в состав наследства: наследники, принявшие наследство, отвечают солидарно, каждый в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества. Отдельно от банкротства стоит субсидиарная ответственность родителей: за вред, причинённый несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, при отсутствии у него доходов или иного имущества вред возмещают полностью или в недостающей части родители, усыновители или попечитель, если не докажут, что вред возник не по их вине; эта обязанность прекращается по достижении причинившим вред совершеннолетия.