Какое из четырёх оснований применено
Незаконное нахождение, грубое нарушение обязанностей, неразрешённый въезд либо реальная угроза. У каждого свой предмет доказывания, и подмена одного другим уже порок.
Оспаривание и отмена принятого решения о нежелательности пребывания
Оспариваю решение о нежелательности пребывания: оно не наказывает за нарушение, а оценивает угрозу обороне, безопасности, порядку или здоровью населения. Проверяю, доказана ли угроза и соразмерна ли мера, и использую выходы из той же статьи — излечение и выезд на лечение.
Как оспорить нежелательность пребывания
Получить решение и установить, на каком из четырёх оснований оно построено. Подать административный иск по главе 22 КАС РФ в трёхмесячный срок и одновременно проверить, нет ли повода для отмены или приостановления решения самим органом.
Когда решение о нежелательности пребывания оспаривают
Половина поводов лежит не в процедуре, а в самой оценке угрозы
- Угроза не доказанаДля законно находящегося человека закон требует реальной угрозы обороноспособности или безопасности государства, общественному порядку либо здоровью населения. Слово «реальная» стоит в норме и означает доказанность, а не предположение.ст. 25.10 ФЗ-114
- Вы находились в стране законноНезаконно находящимися признаются въехавшие с нарушением правил, не имеющие документов на пребывание, утратившие их и не обратившиеся с заявлением, уклоняющиеся от выезда, нарушившие правила транзита. Всё остальное — законное пребывание.ст. 25.10 ФЗ-114
- Сослались на грубое нарушение обязанностейОснование сформулировано как грубое нарушение обязанностей, предусмотренных статьёй 4 закона о правовом положении иностранных граждан. Какое именно нарушение и в чём его грубость — обязан объяснить орган.ст. 25.10 ФЗ-114
- Вы излечилисьПри подтверждении факта излечения от инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих, решение, принятое в связи с угрозой здоровью населения, подлежит отмене.ст. 25.10 ФЗ-114
- Вы уезжаете лечитьсяПри отказе проходить лечение в России и выезде для лечения в другое государство действие решения может быть приостановлено.ст. 25.10 ФЗ-114
- Основание — ВИЧ-инфекцияНорма содержит прямое изъятие для случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 3 статьи 11 Федерального закона от 30 марта 1995 года № 38-ФЗ о предупреждении распространения ВИЧ-инфекции.ст. 25.10 ФЗ-114
- Вы служите по контрактуВ отношении проходящих военную службу по контракту в Вооружённых Силах Российской Федерации и участвовавших в боевых действиях в их составе такие решения не принимаются.ст. 25.10-1 ФЗ-114
- Выдано удостоверение лица без гражданстваПри выдаче временного удостоверения личности лица без гражданства решение подлежит отмене принявшим его органом в течение пяти рабочих дней со дня поступления уведомления.ст. 25.10 ФЗ-114
- Из-за решения аннулировали документыРазрешение на временное проживание и вид на жительство не выдаются, а выданные аннулируются в случае принятия такого решения — в том числе при приостановлении его действия.п. 1.2 ст. 7 и п. 2 ст. 9 ФЗ-115
- За решением пошла депортацияРешение направляется в территориальный орган внутренних дел в течение трёх рабочих дней, и тот принимает решение о депортации либо о реадмиссии.п. 11 ст. 31 ФЗ-115
Принятие решения о нежелательности пребывания в отношении несовершеннолетнего влечёт вынесение такого же решения в отношении его законного представителя, находящегося в России. Оспаривать в этом случае приходится оба.
Чего делать нельзя
Четыре ошибки, которые в гражданском деле стоят денег и месяцев — Оспаривание решения о нежелательности пребывания
- Не тяните со сроком. Общий срок исковой давности — три года, и по части требований он считается не с момента спора, а с того дня, когда вы узнали о нарушении. Пропущенный срок восстанавливают редко и только по уважительной причине, подтверждённой документом.
- Не подписывайте то, что не прочли целиком. Соглашение, расписка, акт, мировое — любой подписанный документ становится доказательством против вас быстрее, чем в вашу пользу. Если торопят с подписью, это само по себе повод не подписывать.
- Не ведите переписку на эмоциях. Сообщения и голосовые приобщаются к делу целиком, а не выборочно. Фраза, сказанная в сердцах, читается в суде как признание.
- Не уничтожайте документы и переписку. Даже то, что кажется невыгодным, чаще работает на вас: без полной картины нельзя выстроить позицию, а пропажа переписки у одной стороны суд обычно толкует не в её пользу.
Что проверяет суд по такому делу
Ядро спора — доказанность угрозы и соразмерность ограничения
Названа ли угроза конкретно
Норма говорит о реальной угрозе обороноспособности или безопасности государства, общественному порядку либо здоровью населения. Общая ссылка на закон угрозой не является.
Законно ли вы находились
Перечень признаков незаконного нахождения в законе закрыт. Если ни один из них не подходит, применять первое основание нельзя.
Показать всёСкрыть
В чём грубость нарушения
Ссылка на статью 4 закона о правовом положении иностранных граждан требует указать конкретную обязанность и объяснить, почему нарушение признано грубым.
Соразмерно ли ограничение
Решение принимается в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц. Суд соотносит цель со степенью вмешательства в вашу жизнь.
Тот ли орган решал
Перечень федеральных органов, уполномоченных принимать такие решения, устанавливается Правительством Российской Федерации.
Не отпало ли основание
Излечение от инфекционного заболевания, выдача удостоверения личности лица без гражданства, военная служба по контракту — каждое обстоятельство прямо влияет на судьбу решения.
Затронут ли ребёнок
Решение в отношении несовершеннолетнего влечёт такое же решение в отношении законного представителя. Суд проверяет обоснованность обоих.
Что в спор не входит
Законность решения о неразрешении въезда, если оно принято отдельно и другим органом. Оно оспаривается самостоятельным требованием.
На что вы вправе
Часть прав реализуется в суде, часть — обращением в принявший решение орган
| Право | В чём состоит | Норма |
|---|---|---|
| Узнать, кто принял решение | Порядок принятия, приостановления действия и отмены решения и перечень уполномоченных органов устанавливаются Правительством Российской Федерации | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Требовать отмены после излечения | Подтверждённый факт излечения от инфекционного заболевания влечёт отмену решения, принятого в связи с угрозой здоровью населения | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Просить о приостановлении действия | При отказе лечиться в России и выезде на лечение в другое государство действие решения может быть приостановлено | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Оспорить решение в суде | Обратиться непосредственно в суд либо в вышестоящий в порядке подчинённости орган — выбор оставлен за гражданином | ч. 1 ст. 218 КАС |
| Просить приостановить действие решения судом | Суд вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу | ст. 223 КАС |
| Не доказывать законность решения | Полномочия, порядок, основания и соответствие содержания решения закону обосновывает орган | ч. 11 ст. 226 КАС |
| Заявить моральный вред | Требование о компенсации морального вреда включается в само административное исковое заявление | ч. 1.1 ст. 124 КАС |
| Защищать ребёнка отдельно | Решение в отношении несовершеннолетнего влечёт такое же решение в отношении его законного представителя, находящегося в России, — оспариваются оба | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Ссылаться на военную службу | К проходящим службу по контракту и участвовавшим в боевых действиях решения о нежелательности пребывания не применяются | ст. 25.10-1 ФЗ-114 |
Из чего складывается решение о нежелательности пребывания
Норма описывает не проступок, а состояние: незаконность нахождения либо угрозу
Решение о нежелательности пребывания или проживания стоит особняком среди миграционных мер. Оно не назначается за конкретный проступок и не привязано к сроку пребывания. Закон описывает четыре положения, при которых оно может быть принято, и три из них — характеристика ситуации, а не поступка.
Первое: человек незаконно находится на территории России. Незаконно находящимися закон называет въехавших с нарушением установленных правил, не имеющих документов, подтверждающих право на пребывание, утративших такие документы и не обратившихся с заявлением в территориальный орган внутренних дел, уклоняющихся от выезда по истечении срока, а равно нарушивших правила транзитного проезда.
Второе: допущено грубое нарушение обязанностей, предусмотренных статьёй 4 закона о правовом положении иностранных граждан. Третье: человеку не разрешён въезд в Российскую Федерацию. Четвёртое и самое спорное: пребывание законно находящегося в стране человека создаёт реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения — и решение принимается в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц.
Именно четвёртое основание чаще всего и оспаривается. В нём нет ни срока, ни состава, ни события — есть оценка. Поэтому спор идёт не о том, что человек сделал, а о том, доказана ли угроза, названа ли она в решении и соразмерно ли ей ограничение прав. Отдельное изъятие сделано для случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 3 статьи 11 Федерального закона о предупреждении распространения ВИЧ-инфекции.
В той же статье закреплены два выхода, о которых редко вспоминают. При подтверждении факта излечения от инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих, решение подлежит отмене. А при отказе проходить лечение в России и выезде для лечения в другое государство действие решения может быть приостановлено. Порядок принятия, приостановления и отмены таких решений и перечень уполномоченных органов устанавливает Правительство Российской Федерации.
Последствия наступают сразу и в нескольких плоскостях. Решение является основанием для последующего отказа во въезде, а сам въезд не допускается, за исключением случая, когда человека передаёт России иностранное государство по договору о реадмиссии. Разрешение на временное проживание и вид на жительство не выдаются, а выданные аннулируются — в том числе при приостановлении действия решения. Разрешение на работу не выдаётся, а выданное аннулируется. Срок временного пребывания сокращается.
И последнее по порядку, но не по значению. С 2024 года закон прямо предусматривает: если решение о нежелательности пребывания вынесено в отношении иностранного гражданина, не достигшего восемнадцати лет, такое же решение выносится и в отношении находящегося в России иностранного гражданина, который является его законным представителем. Поэтому в семейных делах этой категории защищать приходится сразу двоих.
При каких условиях пребывание признают нежелательным
Четыре положения, последнее — оценка угрозы
В отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящихся на территории Российской Федерации или допустивших грубое нарушение обязанностей, предусмотренных статьей 4 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", либо лица, которому не разрешен въезд в Российскую Федерацию, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в Российской Федерации, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации <…>.Статья 25.10 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
В норме сказано «может быть принято» — это право органа, а не обязанность. Значит, он должен объяснить, почему им воспользовался. Решение, где вместо объяснения стоит пересказ статьи, уязвимо здесь.
Что придётся доказать
Угрозу доказывает орган, а вы — обстоятельства, которые ей противостоят
- Законность вашего пребывания Виза, миграционная карта, уведомление о постановке на учёт, разрешение или вид на жительство. Это выбивает первое из четырёх оснований.
- Излечение или отсутствие заболевания Медицинские документы о подтверждённом факте излечения от инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих.
- Связи, которым угрожает решение Свидетельства о браке и рождении детей, документы о совместном проживании, работе и доходе — то, что суд взвешивает при оценке соразмерности.
- День, когда вы узнали Уведомление, отметка на границе, ответ органа. Отсюда идут три месяца на обращение в суд.
Порядок: от уведомления до устранения последствий
Девять шагов, и третий из них решает, останетесь ли вы в стране на время спора
- 1Получить решениеПисьменно запросить копию решения и сведения о принявшем его органе: перечень уполномоченных органов устанавливается Правительством.
- 2Определить основаниеНезаконное нахождение, грубое нарушение обязанностей, неразрешённый въезд либо реальная угроза. Дальнейшая работа зависит от того, какое из четырёх применено.
- 3Заявить о мерах предварительной защитыПросить суд приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к вам. Ходатайство рассматривается не позднее следующего рабочего дня.
- 4Собрать документы против угрозыПодтверждение законности пребывания, медицинские документы, сведения о семье, работе и доходе.
- 5Обратиться в органЗаявление об отмене решения при излечении либо о приостановлении его действия при выезде на лечение — это компетенция органа, а не суда.
- 6Подать искАдминистративное исковое заявление в районный суд по месту нахождения органа либо по вашему месту жительства, в трёхмесячный срок.
- 7Истребовать материалыОбоснование угрозы находится в деле органа; без ходатайства суд увидит только уведомление.
- 8ЗаседаниеДело рассматривается в течение месяца со дня поступления иска. Законность решения обосновывает орган.
- 9Снятие последствийПосле удовлетворения иска добиваться восстановления аннулированных разрешений и исключения сведений из учётов: одно решение запускало пять последствий, и каждое снимается отдельным обращением в свой орган.
Что решается в самом органе
Отмена и приостановление действия решения — компетенция органа, а не суда
- Запросить копию решения и узнать, какой федеральный орган его принял: перечень утверждён Правительством.
- Подать заявление об отмене решения с медицинскими документами, подтверждающими факт излечения от инфекционного заболевания.
- Заявить о готовности выехать на лечение в другое государство — это основание приостановить действие решения.
- Представить документы о военной службе по контракту или об участии в боевых действиях: в отношении таких лиц решения не принимаются.
- Подать заявление о выдаче временного удостоверения личности лица без гражданства, если государства, готового принять, нет.
- Сообщить сведения о семье и о ребёнке: решение в отношении несовершеннолетнего влечёт решение и в отношении законного представителя.
- Одновременно оспорить аннулирование разрешения на временное проживание или вида на жительство, если оно уже состоялось.
- Ведомственная жалоба трёхмесячный срок не прерывает, но её нерассмотрение признаётся уважительной причиной его пропуска.
Обязательного досудебного порядка нет. Но два основания снятия закон адресует прямо органу: подтверждённое излечение и выезд на лечение в другое государство.
Через суд: подсудность, требования и защита на время спора
Отличие категории — необходимость просить о приостановлении действия решения
| Что | Как по спору о нежелательности пребывания | Норма |
|---|---|---|
| Чем обращаются | Административным исковым заявлением о признании незаконным решения органа, наделённого публичными полномочиями | ч. 1 ст. 218 КАС |
| Куда | Районный суд по месту нахождения принявшего решение органа либо по месту жительства гражданина-истца | ст. 19, ч. 3 ст. 24 КАС |
| В какой срок | Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав; по бездействию — пока обязанность сохраняется и три месяца после | ч. 1 и 1.1 ст. 219 КАС |
| Защита на время спора | Суд вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к административному истцу | ст. 223 КАС |
| Когда рассмотрят ходатайство | Не позднее следующего рабочего дня после дня поступления заявления либо после принятия иска к производству | ч. 3 и 6 ст. 87 КАС |
| Условия таких мер | Существует опасность нарушения ваших прав до решения суда либо защита без этих мер будет невозможна или затруднительна | ч. 1 ст. 85 КАС |
| О чём просить по существу | Признать решение незаконным и обязать орган устранить нарушение; дополнительно — о компенсации морального вреда | п. 1 ч. 2 ст. 227, ч. 1.1 ст. 124 КАС |
| Что проверит суд | Нарушение прав, срок обращения, полномочия, порядок и основания принятия решения, соответствие его содержания закону | ч. 9 ст. 226 КАС |
| На ком доказывание | На органе — по полномочиям, порядку, основаниям и содержанию решения; на вас — нарушение прав и срок обращения | ч. 11 ст. 226 КАС |
| Сколько идёт дело | Месяц со дня поступления административного иска в суд | ч. 1 ст. 226 КАС |
Меры предварительной защиты должны быть соотносимы с заявленным требованием и соразмерны ему.
На какой стадии ваше дело — Оспаривание решения о нежелательности пребывания
Шесть этапов искового производства и что на каждом ещё можно изменить
Гражданское дело идёт в исковом производстве, и от стадии зависит, что ещё в вашей власти: до подачи выбирают требование и суд, после решения остаётся месяц на жалобу.
1
Досудебный этап
Считаем требование, собираем документы и решаем, нужен ли суд вообще. По части споров закон требует сначала направить претензию — без неё заявление вернут, и месяц уйдёт впустую.
п. 3 ст. 132 ГПК РФ — к иску прилагается подтверждение досудебного порядка, если он установлен федеральным законом
2
Подача иска
Иск подают в суд по подсудности, на бумаге или электронно. Ошибка в требовании или расчёте стоит не спора, а времени: суд оставит заявление без движения и вернёт на исправление.
ст. 131 ГПК РФ — форма и содержание искового заявления · ст. 132 ГПК РФ — перечень приложений
3
Принятие и подготовка дела
Судья решает вопрос о принятии в пять дней, затем выносит определение о подготовке. Здесь заявляют ходатайства об истребовании доказательств: банковскую и налоговую тайну открывает только судебный запрос, и позже суд назначает их неохотно.
ч. 1 ст. 133 ГПК РФ — пять дней на вопрос о принятии · ст. 147 ГПК РФ — определение о подготовке дела · ст. 152 ГПК РФ — предварительное судебное заседание
Показать все стадииСкрыть
4
Рассмотрение по существу
Стороны доказывают свою позицию, суд исследует документы и слушает свидетелей. Срок — два месяца в районном суде и месяц у мирового, но считается он от принятия заявления, а не от вашего первого обращения.
ч. 1 ст. 154 ГПК РФ — два месяца в районном суде, месяц у мирового судьи
5
Решение суда
Резолютивную часть объявляют в том же заседании, а мотивированное решение может быть готово на десять дней позже. Срок на жалобу считают именно от мотивированного решения, поэтому дату его изготовления надо знать точно.
ч. 1 ст. 199 ГПК РФ — резолютивная часть в том же заседании · ч. 2 ст. 199 ГПК РФ — составление мотивированного решения откладывается не более чем на десять дней (в редакции Федерального закона от 12.06.2024 № 135-ФЗ)
6
Апелляция и исполнение
Месяц на жалобу со дня изготовления решения в окончательной форме. Не обжаловали — решение вступило в силу, и дальше дело идёт не в суде, а у пристава: лист, розыск имущества, контроль удержаний.
ч. 1 ст. 321 ГПК РФ — месяц на апелляционную жалобу · ст. 209 ГПК РФ — вступление решения в законную силу · ст. 210 ГПК РФ — исполнение после вступления в силу
Какие документы нужны
Медицинские документы здесь играют роль, которой нет в других миграционных спорах
| Документ | Зачем нужен |
|---|---|
| Решение о нежелательности пребывания | Предмет спора; из него видно основание и принявший орган |
| Уведомление о решении | Фиксирует день, с которого считается трёхмесячный срок |
| Документы о законности пребывания | Виза, миграционная карта, уведомление о постановке на учёт, разрешение |
| Медицинские документы об излечении | Подтверждённый факт излечения влечёт отмену решения |
| Документы о лечении за рубежом | Основание для приостановления действия решения |
| Свидетельства о браке и рождении | Семейные связи оцениваются при проверке соразмерности |
| Решение по ребёнку | Если оно вынесено, оспариваются оба решения — по ребёнку и по законному представителю |
| Контракт о военной службе | Подтверждает обстоятельство, при котором такие решения не принимаются |
| Решения об аннулировании документов | Показывают цепочку последствий и позволяют оспорить их вместе |
| Квитанция об уплате пошлины | 3 000 рублей для физического лица по требованию о признании решения незаконным |
Обоснование угрозы хранится в деле органа и истребуется судом по ходатайству.
Сколько стоит спор и какие последствия он снимает
Гонорар зависит от объёма работы; суммы ниже взяты из закона
| За что | Сколько | Норма |
|---|---|---|
| Административный иск | 3 000 рублей для физического лица по требованию о признании решения незаконным | подп. 7 п. 1 ст. 333.19 НК |
| Апелляционная жалоба | 3 000 рублей для физического лица | подп. 19 п. 1 ст. 333.19 НК |
| Кассационная жалоба | 5 000 рублей, а в Верховный Суд — 7 000 рублей | подп. 20 и 21 п. 1 ст. 333.19 НК |
| Работа представителя | Присуждается стороне, в пользу которой состоялось решение, по её письменному ходатайству и в разумных пределах | ст. 112 КАС |
| Цена решения: въезд | Решение является основанием для последующего отказа во въезде; сам въезд не допускается, кроме случая передачи по договору о реадмиссии | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Цена решения: проживание | Разрешение на временное проживание не выдаётся, а выданное аннулируется — в том числе при приостановлении действия решения | п. 1.2 ст. 7 ФЗ-115 |
| Цена решения: вид на жительство | Не выдаётся, а ранее выданный аннулируется по тому же основанию | п. 2 ст. 9 ФЗ-115 |
| Цена решения: работа | Разрешение на работу не выдаётся, а ранее выданное аннулируется | п. 9.1 ст. 18 ФЗ-115 |
| Цена решения: срок пребывания | Срок временного пребывания сокращается, и на выезд остаётся три дня | п. 3 ст. 5 и п. 1 ст. 31 ФЗ-115 |
Одно решение запускает пять последствий одновременно — поэтому спор о нём стоит вести раньше, чем о каждом из них по отдельности.
Сроки
Само решение сроком не ограничено — ограничены только действия вокруг него
| Случай | Срок | Продление | Норма |
|---|---|---|---|
| Иск об оспаривании решения | 3 месяца со дня, когда стало известно | Восстанавливается по уважительной причине | ч. 1 ст. 219 КАС |
| Оспаривание бездействия органа | Пока сохраняется обязанность и 3 месяца после | Восстанавливается по уважительной причине | ч. 1.1 ст. 219 КАС |
| Рассмотрение ходатайства о мерах защиты | Не позднее следующего рабочего дня | Не продлевается | ч. 3 ст. 87 КАС |
| Рассмотрение дела судом | 1 месяц со дня поступления иска | В Верховном Суде — 2 месяца | ч. 1 ст. 226 КАС |
| Направление решения в орган внутренних дел | 3 рабочих дня со дня вынесения | Не продлевается | п. 11 ст. 31 ФЗ-115 |
| Отмена при выдаче удостоверения | 5 рабочих дней со дня уведомления | Не продлевается | ст. 25.10 ФЗ-114 |
| Выезд после сокращения срока пребывания | 3 дня | Не продлевается | п. 1 ст. 31 ФЗ-115 |
| Апелляционная жалоба | 1 месяц со дня принятия решения в окончательной форме | Восстанавливается по уважительной причине | ч. 1 ст. 298 КАС |
Решение о нежелательности пребывания не имеет срока действия, названного в законе. Оно прекращается отменой либо приостанавливается — и оба этих действия совершает орган.
С чем приходят по нежелательности пребывания
Восемь положений, встречающихся чаще прочих
Решение по здоровью после излечения
Заболевание вылечено, документы получены, а решение продолжает действовать. Закон говорит, что при подтверждении излечения оно подлежит отмене.
Угроза без содержания
В решении названо основание, но не описано, в чём именно состоит реальная угроза. Спор идёт о мотивированности акта.
Незаконность нахождения спорна
Ведомство считает пребывание незаконным, у человека же есть поданные документы на разрешение или ходатайство работодателя. Проверяется по перечню признаков незаконного нахождения.
Показать всеСвернуть
Грубое нарушение без расшифровки
Ссылка на статью 4 закона без указания конкретной обязанности. Обосновать выбор основания обязан орган.
Ребёнок и родитель
Решение вынесено в отношении несовершеннолетнего, а следом — в отношении его законного представителя. Требуется вести оба дела.
Следом аннулировали документы
Разрешение на временное проживание или вид на жительство аннулированы со ссылкой на это решение. Здесь появляется второй спор со своими сроками.
Выезд на лечение
Человек готов лечиться за рубежом. Закон допускает приостановление действия решения — об этом надо просить письменно и с документами.
Служба по контракту
Человек проходит военную службу по контракту либо участвовал в боевых действиях. Такие решения в отношении него не принимаются.
Узнал на границе
О решении человек узнаёт при попытке въезда. Трёхмесячный срок в таком случае считается со дня, когда стало известно о нарушении прав.
От чего зависит исход
Перечислено по убыванию веса, который придаёт этому суд
Мотивированность решения
Определяющее обстоятельство. Норма даёт органу право, а не обязанность, поэтому решение должно объяснять, почему угроза признана реальной именно здесь.
Медицинские документы
По решениям, связанным со здоровьем населения, подтверждённый факт излечения прямо влечёт отмену. Здесь важна форма документа, а не убедительность рассказа.
Законность пребывания на дату решения
Поданные документы на разрешение, принятое ходатайство работодателя, действующая виза — всё, что выводит вас из перечня незаконно находящихся.
Показать всеСвернуть
Семейные обстоятельства
Брак с гражданином Российской Федерации, несовершеннолетние дети, совместное проживание. Оцениваются при проверке соразмерности вмешательства.
Наличие второго решения по ребёнку
Связка «несовершеннолетний и законный представитель» усиливает довод о несоразмерности, но требует вести оба дела одновременно.
Меры предварительной защиты
Суд вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к вам. Без такого ходатайства последствия наступают, пока идёт спор.
Истребование материалов
Обоснование угрозы лежит в деле органа. Без ходатайства суд оценит законность по одному листу уведомления.
Скорость обращения
За решением следуют сокращение срока пребывания и депортация. Промедление превращает спор о документе в спор о выезде.
Чем заканчиваются такие дела
Пять исходов, и три из них наступают без судебного решения
- Решение признано незаконным. Суд констатирует несоответствие решения закону и нарушение ваших прав и обязывает орган устранить нарушение указанным способом и в установленный срок. Вместе с решением теряют опору аннулирование разрешения, отказ во въезде и сокращение срока пребывания.
- Решение отменено органом после излечения. При подтверждении факта излечения от инфекционного заболевания, представляющего опасность для окружающих, решение подлежит отмене. Суд для этого не нужен.
- Действие решения приостановлено. Наступает при отказе лечиться в России и выезде на лечение в другое государство. Важно помнить: при приостановлении действия решения разрешение на временное проживание и вид на жительство всё равно не выдаются.
- Решение отменено при выдаче удостоверения личности лица без гражданства. Закон отводит на это пять рабочих дней со дня поступления уведомления о выдаче документа.
Показать всеСвернуть
- В иске отказано. Суд счёл угрозу доказанной, а ограничение соразмерным. Дальше — апелляция в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.
- Чего суд не сделает: не разрешит въезд собственным решением. Он проверяет законность акта и обязывает орган устранить нарушение, а въезд открывается уже как следствие.
Как решаются такие дела
Четыре положения, вокруг которых складывается спор
Угроза должна быть реальной
Слово «реальная» стоит в самой норме и отделяет доказанную опасность от предположения о ней.
Право органа требует объяснения
Норма сформулирована через «может быть принято». Использование такого права без мотивов — уязвимое место решения.
Излечение снимает решение
Подтверждённый факт излечения от инфекционного заболевания влечёт отмену решения в силу прямого указания закона.
Показать всеСвернуть
Приостановление не возвращает документы
Разрешение на временное проживание и вид на жительство не выдаются и аннулируются в том числе при приостановлении действия решения.
Типичные ошибки
Каждая либо лишает защиты на время спора, либо теряет основание
- Не просить о приостановлении действия Пока идёт спор, срок пребывания сокращается и следует депортация. Суд вправе приостановить действие решения в части, относящейся к вам, но только по ходатайству.
- Спорить о вине Решение не наказывает за проступок, а оценивает угрозу. Доводы о том, что человек ничего не совершал, не отвечают предмету спора.
- Не заявить об излечении Подтверждённый факт излечения влечёт отмену решения органом. Судебный спор здесь длиннее и слабее.
- Считать приостановление возвратом документов Разрешение на временное проживание не выдаётся и аннулируется в том числе при приостановлении действия решения.
- Забыть о ребёнке Решение в отношении несовершеннолетнего влечёт решение и в отношении его законного представителя. Оспаривать нужно оба.
- Оспаривать по частям Пока решение действует, аннулирование разрешения и отказ во въезде остаются законными. Начинать надо с основания.
- Пропустить трёхмесячный срок Для узнавшего о решении на границе срок идёт со дня отказа во въезде, и подтверждать эту дату придётся вам.
- Не истребовать материалы Обоснование угрозы находится в деле органа; при непредставлении доказательств суд вправе истребовать их и наложить судебный штраф.
- Молчать о военной службе В отношении служащих по контракту и участвовавших в боевых действиях такие решения не принимаются вовсе.
Что можно требовать сверх признания решения незаконным
Одно требование заявляется в том же иске, остальные — отдельно
- Компенсация морального вреда — в самом административном иске. Наряду с требованием о признании решения незаконным административное исковое заявление может содержать требования о компенсации морального вреда, причинённого оспариваемым решением, действием или бездействием, — часть 1.1 статьи 124 КАС РФ, введённая Федеральным законом от 24 июля 2023 года № 349-ФЗ. По этой категории довод о страданиях особенно уместен, когда решение разлучило человека с семьёй, живущей в России.
- Возмещение вреда за счёт казны. Вред, причинённый гражданину в результате незаконных действий или бездействия государственных органов и их должностных лиц, в том числе издания не соответствующего закону акта, подлежит возмещению за счёт казны Российской Федерации — статья 1069 ГК РФ. От имени казны выступают соответствующие финансовые органы — статья 1071 ГК РФ.
- Судебные расходы. Расходы на оплату услуг представителя присуждаются стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по её письменному ходатайству и в разумных пределах — статья 112 КАС РФ.
- Чего требовать бесполезно: возмещения расходов на выезд до подачи иска. Обязанность выехать вытекает из самого решения, и пока оно не признано незаконным, эти расходы не считаются причинёнными неправомерно.
Комментарий адвоката Вруцкого
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Эта категория отличается от остальных миграционных дел тем, что спорить приходится с оценкой, а не с фактом. В решении о нежелательности пребывания нет ни даты нарушения, ни статьи кодекса — есть вывод о реальной угрозе. Поэтому первое, что я делаю, — читаю решение на предмет того, названа ли угроза конкретно или пересказана норма закона.
Второе — проверяю дискрецию. Закон говорит «может быть принято решение», а не «принимается». Право выбора у органа есть, но пользоваться им молча нельзя: когда в акте не объяснено, почему выбран самый жёсткий вариант при живущей здесь семье и легальной работе, это и становится основным доводом.
Третье — я всегда прошу о мерах предварительной защиты. Пока идёт спор, срок пребывания сокращается, разрешение аннулируется, а за ними приходит депортация. Суд вправе приостановить действие оспариваемого решения в части, относящейся к истцу, и без этого ходатайства выигранное через полгода дело застаёт человека уже за границей.
И честно: если решение принято в связи с инфекционным заболеванием, представляющим опасность для окружающих, спорить о его законности почти бессмысленно. Работать надо не в суде, а в медицине — закон прямо говорит, что при подтверждении факта излечения решение подлежит отмене.
Что я беру на себя
Состав работы по спору о нежелательности пребывания
- Получение решения Добиваюсь копии акта и сведений о принявшем его органе — без этого неизвестно даже, какое из четырёх оснований применено.
- Разбор основания Отделяю незаконное нахождение и грубое нарушение обязанностей от оценки реальной угрозы: предмет доказывания у них разный.
- Защита на время спора Заявляю ходатайство о приостановлении действия решения в части, относящейся к вам, — иначе последствия наступят раньше решения суда.
- Медицинская линия Организую документы о факте излечения либо о лечении за рубежом: закон связывает с ними отмену и приостановление решения.
- Работа с семьёй в деле Собираю доказательства связей в России и веду дело по ребёнку и законному представителю одновременно.
- Истребование обоснования Заявляю ходатайство об истребовании материалов, на которых построен вывод об угрозе.
- Требование о моральном вреде Заявляю его прямо в административном иске, а не отдельным гражданским делом.
- Смежные решения Оспариваю аннулирование разрешения на временное проживание, вида на жительство и разрешения на работу, вытекающие из этого акта.
- Исполнение Контролирую устранение нарушения органом и исключение сведений из учётов после удовлетворения иска.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Оспаривание решения о нежелательности пребывания
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если дело выигрывается своими силами и адвокат вам не нужен — говорю об этом прямо, и на этом разговор может закончиться.
- 2Сбор доказательствСобираю то, что есть у вас, и добываю то, чего нет: сведения о доходах, имуществе и сделках другой стороны через запросы суда. Самостоятельно их не получить — банковская и налоговая тайна открывается только по судебному запросу.
- 3Подготовка документовЗаявление, расчёт, ходатайства, возражения. Вы читаете и утверждаете всё до подачи: подпись под документом ставите вы, значит и понимать его должны вы.
- 4Ведение дела в судеХожу в заседания сам; ваше присутствие требуется, только если суд вызывает лично вас. О каждом заседании и его результате сообщаю в тот же день, не дожидаясь вопросов.
- 5ИсполнениеДовожу до денег или до фактического результата: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Дело заканчивается не решением, а исполнением.
- 6Связь на всех этапахОтвечаю на вопросы по ходу дела без отдельной оплаты каждой консультации — это часть работы, а не дополнительная услуга.
Оспаривать самому или с адвокатом
Признак простой: спорите вы с документом или с оценкой
Справитесь сами
Основание отпало и подтверждается одним документом:
- на руках медицинские документы о подтверждённом излечении
- вам выдано временное удостоверение личности лица без гражданства
- вы проходите военную службу по контракту и имеете подтверждение
- вы готовы выехать на лечение и просите приостановить действие решения
- решение принято по мотиву незаконного нахождения, а у вас действующая виза
В этих случаях достаточно заявления в орган: закон сам связывает с этими обстоятельствами отмену или приостановление решения.
Нужен адвокат
Всё решает работа с оценкой и одновременность действий:
- решение построено на выводе о реальной угрозе без её описания
- нужно срочно приостановить действие решения на время спора
- вместе с решением аннулированы разрешение или вид на жительство
- второе решение вынесено в отношении ребёнка или его представителя
- за решением уже последовала депортация
- трёхмесячный срок пропущен и подлежит восстановлению
Черта проходит между документом и оценкой: документ приносится в орган, оценка оспаривается только в суде и только с материалами дела.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор ситуации | До решения, идти ли в суд | Оценка перспективы и маршрут дела; если справитесь сами — скажу прямо | от 10,000 ₽ |
| Подготовка документов | Когда маршрут выбран | Заявление, расчёт и ходатайства, согласованные с вами до подачи | по соглашению |
| Ведение дела в первой инстанции | Спор дошёл до суда | Участие во всех заседаниях, истребование доказательств, ответы на возражения | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по личному вопросу | Нужна встреча на месте | Разбор на месте и план ближайших действий | от 30,000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Гражданские и семейные дела в Москве и области — кто ведёт ваше дело
Константин Александрович Вруцкий
№ рег. № 78/8790 · адвокат
Дело ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично — от первой встречи до исполнения решения. Не помощник и не стажёр: вы разговариваете с тем, кто пойдёт в суд.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения договора: рассказанное вами не может быть раскрыто никому и ни при каких условиях, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения, без перепоручения помощникам. Работа идёт по письменному соглашению, а полномочия в суде подтверждаются ордером адвокатского образования: иные представители обязаны предъявлять суду диплом.ч. 5 ст. 53 ГПК РФ — полномочия адвоката удостоверяются ордером · ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — работа по соглашению
Честная оценкаНе обещаю невозможного: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если дело выигрывается своими силами, говорю об этом прямо, даже когда мне это невыгодно.п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката — заверения о благополучном исходе дела прямо запрещены
Адвокатская тайнаВсё, что вы расскажете, охраняется законом. Представитель по гражданскому делу не подлежит допросу об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей, — рассказать можно всё, включая неудобное.п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ — запрет допроса представителя · ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — адвокатская тайна
Довожу до исполненияРешение суда — ещё не результат. Веду дело до денег или до фактического исполнения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Половина дел выигрывается в суде и теряется у пристава.ст. 210 ГПК РФ — решение приводится в исполнение после вступления в силу, кроме случаев немедленного исполнения
Другие услуги по теме: Запрет на въезд и ограничения пребывания
Соседние дела той же темы — по убыванию того, как часто их ищут
Частые вопросы
О чём спрашивают
Что означает решение о нежелательности пребывания?
Что дальнейшее пребывание в России признано недопустимым. Решение служит основанием для отказа во въезде, аннулирования разрешений и сокращения срока пребывания.
Кто принимает такое решение?
Федеральные органы исполнительной власти по перечню, который устанавливается Правительством Российской Федерации. Порядок принятия, приостановления и отмены определяется там же.
Можно ли добиться отмены решения?
Да. Закон прямо называет два случая: подтверждённый факт излечения от инфекционного заболевания и выдача временного удостоверения личности лица без гражданства.
Можно ли приостановить действие решения?
Да. При отказе лечиться в России и выезде для лечения в другое государство — органом, а на время судебного спора — судом в части, относящейся к истцу.
Показать все вопросыСвернуть
Влияет ли решение на разрешение на временное проживание?
Да. Разрешение не выдаётся, а ранее выданное аннулируется — в том числе в случае приостановления действия решения.
Что будет с ребёнком?
Если решение вынесено в отношении иностранного гражданина младше восемнадцати лет, такое же решение выносится в отношении его законного представителя, находящегося в России.
В какой срок обращаться в суд?
Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав. Для узнавших о решении на границе — со дня отказа во въезде.
Не откладывайте защиту