Было ли событие
Отсутствие события правонарушения исключает производство по делу. Это первый вопрос, и он решается по протоколу и материалам, а не по объяснениям инспектора.
Оспаривание постановления об административном выдворении
Оспариваю постановление об административном выдворении: это наказание по КоАП, и спорят с ним жалобой по главе 30 в течение десяти дней. После выдворения въезд закрыт на пять лет, при повторном — на десять, поэтому доказываю несоразмерность меры при семье, работе и жилье в России.
Как оспорить выдворение
Подать жалобу в вышестоящий суд по главе 30 КоАП РФ в течение десяти дней со дня вручения копии постановления. Судья проверяет дело в полном объёме и не связан доводами жалобы. Результатом бывает и отмена, и замена принудительного выдворения самостоятельным выездом.
Когда постановление стоит оспаривать
Признаки, при которых жалоба меняет исход, а не просто откладывает выезд
- Не учли семью в РоссииПри назначении выдворения судья обязан учитывать продолжительность проживания, семейное положение, отношение к уплате налогов, наличие дохода и обеспеченность жильём, род деятельности и профессию, законопослушное поведение и обращение о приёме в гражданство. Постановление, где ничего этого нет, оспаривается по этому основанию.ч. 4 ст. 3.10 КоАП
- Год со дня нарушения прошёлЗа нарушение иммиграционных правил и правил пребывания иностранных граждан постановление не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения. Это не шестьдесят дней общего правила и не девяносто дней у судьи.ч. 1 ст. 4.5 КоАП
- Наказание назначено не темВыдворение назначает судья либо должностные лица, прямо названные в пунктах 1, 2, 10–12 части 2 статьи 23.3 и в части 2 статьи 23.10 КоАП РФ. Постановление неправомочного лица отменяется с направлением дела по подведомственности.ч. 2 ст. 3.10 КоАП
- Вы военнослужащийВыдворение не может применяться к военнослужащим — иностранным гражданам и лицам без гражданства. Запрет безусловный, обстоятельства дела значения не имеют.ч. 3 ст. 3.10 КоАП
- Вы обратились за убежищемПризнание беженцем, получение свидетельства о рассмотрении ходатайства по существу, предоставление временного убежища либо выдача удостоверения личности лица без гражданства влекут пересмотр постановления и замену наказания.ч. 1.2 ст. 30.1 КоАП
- Копию так и не вручилиДесять дней идут со дня вручения или получения копии постановления. Пока копии нет, срок не начал течь, и это придётся показать документально.ч. 1 ст. 30.3 КоАП
- Защитника не допустилиЗащитник допускается к участию с момента возбуждения дела. Рассмотрение без него, когда о нём заявлено, — существенное нарушение процессуальных требований.ч. 4 ст. 25.5 КоАП
- Дело слушали без переводчикаСущественное нарушение процессуальных требований, не позволившее рассмотреть дело всесторонне, полно и объективно, влечёт отмену постановления и возвращение дела на новое рассмотрение.п. 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП
- Событие не доказаноОтсутствие события или состава правонарушения прекращает производство. Недоказанность обстоятельств, на которых построено постановление, — самостоятельное основание для отмены.п. 1 и 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП
- Вас держат в спецучрежденииК назначенному принудительному выдворению судья вправе применить содержание в специальном учреждении. Отмена постановления снимает и его.ч. 5 ст. 3.10 КоАП
Административное исковое заявление здесь не подаётся. Постановление по делу об административном правонарушении обжалуется жалобой по главе 30 КоАП РФ, и путать её с иском по КАС РФ — самая дорогая ошибка категории.
Чего делать нельзя
Четыре ошибки, которые в гражданском деле стоят денег и месяцев — Оспаривание постановления об административном выдворении
- Не тяните со сроком. Общий срок исковой давности — три года, и по части требований он считается не с момента спора, а с того дня, когда вы узнали о нарушении. Пропущенный срок восстанавливают редко и только по уважительной причине, подтверждённой документом.
- Не подписывайте то, что не прочли целиком. Соглашение, расписка, акт, мировое — любой подписанный документ становится доказательством против вас быстрее, чем в вашу пользу. Если торопят с подписью, это само по себе повод не подписывать.
- Не ведите переписку на эмоциях. Сообщения и голосовые приобщаются к делу целиком, а не выборочно. Фраза, сказанная в сердцах, читается в суде как признание.
- Не уничтожайте документы и переписку. Даже то, что кажется невыгодным, чаще работает на вас: без полной картины нельзя выстроить позицию, а пропажа переписки у одной стороны суд обычно толкует не в её пользу.
Что проверяет суд по жалобе
Проверяются и событие, и процедура, и сама мера наказания
Есть ли состав
Нарушение правил въезда, правил миграционного учёта, передвижения, выбора места пребывания, транзитного проезда — каждая часть статьи 18.8 КоАП РФ описывает своё деяние, и подмена одной части другой ломает состав.
Не истёк ли год
Давность по иммиграционным правилам — один год со дня совершения, при длящемся нарушении — со дня обнаружения. Истечение давности прекращает производство независимо от доказанности.
Тот ли судья
Постановление, вынесенное неправомочными судьёй, органом или должностным лицом, отменяется, а дело направляется на рассмотрение по подведомственности.
Соблюдена ли процедура
Существенное нарушение процессуальных требований, если оно не позволило рассмотреть дело всесторонне, полно и объективно, влечёт отмену и новое рассмотрение.
Учтены ли ваши обстоятельства
Продолжительность проживания, семейное положение, отношение к уплате налогов, доход и жильё, род деятельности и профессия, законопослушное поведение, обращение о приёме в гражданство — закон велит учитывать это при выборе вида выдворения.
Не малозначительно ли
При малозначительности правонарушения судья вправе освободить от ответственности и ограничиться устным замечанием. Довод редкий, но по формальным нарушениям учёта работающий.
Нет ли повторного наказания
Наличие по тому же факту другого постановления о назначении наказания либо постановления о прекращении дела исключает производство.
Что в спор не входит
Законность решения о неразрешении въезда, которое последует за выдворением. Это отдельный акт миграционного органа, и спорят с ним другим требованием и в другом порядке.
Показать всёСкрыть
На что вы вправе
Права по делу об административном правонарушении шире, чем кажется человеку у стойки
| Право | В чём состоит | Норма |
|---|---|---|
| Обжаловать постановление судьи | Постановление, вынесенное судьёй, обжалуется в вышестоящий суд; вынесенное должностным лицом — в вышестоящий орган либо в районный суд по месту рассмотрения дела | ч. 1 ст. 30.1 КоАП |
| Выбрать суд, а не начальство | Если жалоба поступила и в суд, и в вышестоящий орган, её рассматривает суд | ч. 2 ст. 30.1 КоАП |
| Иметь защитника с самого начала | Защитник допускается с момента возбуждения дела; полномочия адвоката удостоверяются ордером адвокатского образования | ч. 3 и 4 ст. 25.5 КоАП |
| Знакомиться со всем делом | Материалы, аудио- и видеозаписи, выписки, копии за свой счёт, в том числе техническими средствами | ч. 5 ст. 25.5 КоАП |
| Представлять доказательства | Заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении, обжаловать применение мер обеспечения производства | ч. 5 ст. 25.5 КоАП |
| Рассчитывать на полную проверку | Судья и вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объёме | ч. 3 ст. 30.6 КоАП |
| Просить о восстановлении срока | Пропущенные десять дней восстанавливаются по ходатайству подающего жалобу; об отклонении ходатайства выносится определение | ч. 2 и 4 ст. 30.3 КоАП |
| Не быть выдворенным принудительно | Контролируемый самостоятельный выезд — самостоятельный вид того же наказания, и о нём просят прямо в жалобе | ч. 1 и 6 ст. 3.10 КоАП |
| Ссылаться на убежище | Обращение за защитой влечёт пересмотр постановления по вашей жалобе или по протесту прокурора и замену наказания на иной вид | ч. 1.2 ст. 30.1, п. 6 ч. 1 ст. 30.7 КоАП |
Почему выдворение — это не депортация и не решение миграционной службы
От разграничения зависит форма обращения, суд и срок
Административное выдворение — вид административного наказания. Оно назначается по делу об административном правонарушении и заключается в принудительном и контролируемом перемещении человека через государственную границу либо, в случаях, предусмотренных законодательством, в контролируемом самостоятельном выезде из страны.
Депортация устроена иначе: это не наказание, а мера, применяемая органом внутренних дел, когда человек не выехал после сокращения срока пребывания или аннулирования разрешения. Из-за этого различия совпадающие на слух ситуации разводятся по разным кодексам, и обжалуются они по-разному.
Обжалование постановления идёт по главе 30 КоАП РФ. Административное исковое заявление об оспаривании постановления здесь неуместно: правила КАС РФ рассчитаны на решения органов власти, а не на постановления по делам об административных правонарушениях. Отсюда и срок: десять дней со дня вручения или получения копии постановления, а не три месяца.
Жалоба на постановление, вынесенное судьёй, подаётся в вышестоящий суд; на постановление должностного лица — в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела. Если жалоба ушла и туда, и туда, дело рассматривает суд.
Проверка идёт не по вашим доводам. Судья и вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объёме — исследуют законность и обоснованность постановления на основании имеющихся и дополнительно представленных материалов. Это значит, что найденный судом порок работает на вас, даже если вы о нём не написали.
Отдельно держите в голове давность. За нарушение иммиграционных правил и правил пребывания иностранных граждан в Российской Федерации постановление не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения правонарушения, а при длящемся нарушении — со дня его обнаружения. Общие шестьдесят календарных дней и девяносто дней по делу у судьи к этим составам не относятся.
И то, ради чего всё делается. После выдворения въезд в Россию не разрешается в течение пяти лет со дня выдворения, а если решения о выдворении, депортации или передаче по договору о реадмиссии выносились два и более раза — в течение десяти лет. Поэтому спор ведётся не о штрафе, а о том, увидит ли человек семью раньше чем через пять лет.
Что судья обязан учесть, назначая выдворение
Перечень обстоятельств назван в законе — он и даёт замену вида наказания
4. При назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья, орган или должностное лицо, указанные в пунктах 1, 2, 10 - 12 части 2 статьи 23.3 и части 2 статьи 23.10 настоящего Кодекса, учитывая продолжительность проживания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, его семейное положение, отношение к уплате налогов, предусмотренных законодательством Российской Федерации, наличие дохода и обеспеченность жильем на территории Российской Федерации, род деятельности и профессию, законопослушное поведение, обращение о приеме в гражданство Российской Федерации и другие обстоятельства, принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации.Часть 4 статьи 3.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Перечень открытый: за словами «и другие обстоятельства» помещается всё, что вы сумеете подтвердить бумагами. Там, где вместо документов о семье и доходе стоят слова о несправедливости, вид наказания не меняют.
Что придётся доказать
Бремя здесь распределено иначе, чем в административном иске
- День вручения копии Расписка, конверт с почтовым штемпелем, отметка в деле. От этой даты идут десять дней, и подтверждать её придётся вам.
- Устойчивые связи в России Свидетельства о браке и о рождении детей, справки о доходах, документы на жильё, трудовой договор. Именно этот набор превращает принудительное выдворение в самостоятельный выезд.
- Законность пребывания в спорный период Миграционная карта, уведомление о постановке на учёт, отрывная часть бланка, чек об уплате налога по патенту. Дата в документе решает больше, чем объяснение.
- Обстоятельства процедуры Отсутствие переводчика, недопуск защитника, рассмотрение в ваше отсутствие без надлежащего извещения — то, что видно из материалов дела, а не из памяти.
Порядок: от вручения копии до решения по жалобе
Девять шагов, из которых первые два делаются в день получения постановления
- 1Получить копиюЗабрать постановление и зафиксировать день вручения. От этого дня идут десять дней, и подтверждать дату придётся вам.
- 2Определить, кто вынесСудья — жалоба в вышестоящий суд. Должностное лицо — в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела.
- 3Оформить защитникаОрдер адвокатского образования либо доверенность. Защитник допускается к участию с момента возбуждения дела и вправе снимать копии со всех материалов.
- 4Прочитать делоПротокол, объяснения, рапорт, сведения об извещении, отметки о переводчике. Именно здесь видно, чем постановление держится.
- 5Подать жалобу в срокКратко и вовремя. Если десять дней уже прошли, к жалобе прикладывается ходатайство о восстановлении срока с объяснением причин.
- 6Собрать доказательства связейСвидетельства о браке и рождении детей, справки о доходах, документы на жильё, трудовой договор, сведения об уплате налогов.
- 7Заявить ходатайстваО вызове свидетелей, об истребовании материалов, о переводчике. Ходатайства заявляются письменно и разрешаются при рассмотрении жалобы.
- 8РассмотрениеЖалоба рассматривается единолично; проверяются законность и обоснованность постановления по имеющимся и дополнительно представленным материалам, а судья не связан доводами жалобы.
- 9Решение и дальнейший ходОставление без изменения, изменение, отмена с прекращением, отмена с возвращением, направление по подведомственности либо замена наказания. При неблагоприятном исходе — следующая инстанция по главе 30 КоАП РФ.
Что сделать до подачи жалобы
Обязательного досудебного порядка по делам об административных правонарушениях нет
- Потребовать копию постановления и зафиксировать день её вручения: без этой даты нельзя посчитать срок.
- Заключить соглашение с защитником и получить ордер: без него к материалам дела не допустят.
- Ознакомиться с делом и снять копии — закон прямо разрешает делать это за свой счёт, в том числе техническими средствами.
- Собрать документы о семье, доходе и жилье: без них суду нечего учитывать при выборе вида выдворения.
- Подать заявление о признании беженцем или о временном убежище, если возвращение опасно, — это влечёт пересмотр постановления.
- Проверить дату совершения нарушения и посчитать год давности, а при длящемся нарушении — год со дня его обнаружения.
- Не платить штраф в ожидании «прощения»: уплата не отменяет назначенного выдворения.
- Обратиться к прокурору имеет смысл: протест прокурора — самостоятельный повод для пересмотра постановления.
Жалоба вышестоящему должностному лицу десятидневный срок не удлиняет. Если она подана и туда, и в суд, дело рассматривает суд, поэтому проще сразу выбрать судебный путь.
Через суд: куда подавать жалобу и что в ней писать
Порядок здесь не исковой: заявление об оспаривании административного постановления называется жалобой
| Что | Как по делу о выдворении | Норма |
|---|---|---|
| Чем обращаются | Жалобой на постановление по делу об административном правонарушении. Административное исковое заявление в этом производстве не подаётся | ч. 1 ст. 30.1 КоАП |
| Куда, если решал судья | В вышестоящий суд | п. 1 ч. 1 ст. 30.1 КоАП |
| Куда, если решало должностное лицо | В вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела | п. 3 ч. 1 ст. 30.1 КоАП |
| В какой срок | Десять дней со дня вручения или получения копии постановления | ч. 1 ст. 30.3 КоАП |
| Если срок пропущен | По ходатайству подающего жалобу срок восстанавливается судьёй или должностным лицом, правомочными её рассматривать; об отклонении выносится определение | ч. 2 и 4 ст. 30.3 КоАП |
| Кто рассматривает | Судья или должностное лицо единолично; при участии прокурора заслушивается его заключение | ч. 1 и п. 9 ч. 2 ст. 30.6 КоАП |
| Пределы проверки | Дело проверяется в полном объёме; доводы жалобы судью не связывают | ч. 3 ст. 30.6 КоАП |
| О чём просить | Об отмене постановления и прекращении производства либо об изменении в части вида выдворения на контролируемый самостоятельный выезд | п. 2 и 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП |
| Госпошлина | Для жалоб по делам об административных правонарушениях размеры пошлины в статье 333.19 НК РФ не установлены | п. 1 ст. 333.19 НК |
| Исполнение постановления | Принудительное выдворение исполняет судебный пристав-исполнитель; он же обращается за продлением срока содержания в специальном учреждении | ч. 2 ст. 27.19.1 КоАП |
Жалоба может быть подана через суд, вынесший постановление, либо непосредственно в вышестоящий суд.
На какой стадии ваше дело — Оспаривание постановления об административном выдворении
Шесть этапов искового производства и что на каждом ещё можно изменить
Гражданское дело идёт в исковом производстве, и от стадии зависит, что ещё в вашей власти: до подачи выбирают требование и суд, после решения остаётся месяц на жалобу.
1
Досудебный этап
Считаем требование, собираем документы и решаем, нужен ли суд вообще. По части споров закон требует сначала направить претензию — без неё заявление вернут, и месяц уйдёт впустую.
п. 3 ст. 132 ГПК РФ — к иску прилагается подтверждение досудебного порядка, если он установлен федеральным законом
2
Подача иска
Иск подают в суд по подсудности, на бумаге или электронно. Ошибка в требовании или расчёте стоит не спора, а времени: суд оставит заявление без движения и вернёт на исправление.
ст. 131 ГПК РФ — форма и содержание искового заявления · ст. 132 ГПК РФ — перечень приложений
3
Принятие и подготовка дела
Судья решает вопрос о принятии в пять дней, затем выносит определение о подготовке. Здесь заявляют ходатайства об истребовании доказательств: банковскую и налоговую тайну открывает только судебный запрос, и позже суд назначает их неохотно.
ч. 1 ст. 133 ГПК РФ — пять дней на вопрос о принятии · ст. 147 ГПК РФ — определение о подготовке дела · ст. 152 ГПК РФ — предварительное судебное заседание
4
Рассмотрение по существу
Стороны доказывают свою позицию, суд исследует документы и слушает свидетелей. Срок — два месяца в районном суде и месяц у мирового, но считается он от принятия заявления, а не от вашего первого обращения.
ч. 1 ст. 154 ГПК РФ — два месяца в районном суде, месяц у мирового судьи
5
Решение суда
Резолютивную часть объявляют в том же заседании, а мотивированное решение может быть готово на десять дней позже. Срок на жалобу считают именно от мотивированного решения, поэтому дату его изготовления надо знать точно.
ч. 1 ст. 199 ГПК РФ — резолютивная часть в том же заседании · ч. 2 ст. 199 ГПК РФ — составление мотивированного решения откладывается не более чем на десять дней (в редакции Федерального закона от 12.06.2024 № 135-ФЗ)
6
Апелляция и исполнение
Месяц на жалобу со дня изготовления решения в окончательной форме. Не обжаловали — решение вступило в силу, и дальше дело идёт не в суде, а у пристава: лист, розыск имущества, контроль удержаний.
ч. 1 ст. 321 ГПК РФ — месяц на апелляционную жалобу · ст. 209 ГПК РФ — вступление решения в законную силу · ст. 210 ГПК РФ — исполнение после вступления в силу
Какие документы нужны
Часть перечня лежит в деле, и её берут копированием, а не просьбой
| Документ | Зачем нужен |
|---|---|
| Копия постановления | Предмет обжалования; без неё жалоба пишется вслепую |
| Подтверждение дня вручения | Расписка или конверт: от этой даты идут десять дней |
| Протокол об административном нарушении | Показывает, что именно вменено и какой частью статьи |
| Сведения об извещении | Позволяют проверить, было ли рассмотрение законным в ваше отсутствие |
| Отметки о переводчике | Ключевое доказательство по делам, рассмотренным конвейером |
| Миграционная карта и учёт | Подтверждают законность пребывания на спорную дату |
| Свидетельства о браке и рождении | Семейное положение прямо названо среди учитываемых обстоятельств |
| Справка о доходах | Наличие дохода и отношение к уплате налогов входят в тот же перечень |
| Документы на жильё | Договор найма, выписка из реестра: обеспеченность жильём учитывается судьёй |
| Ордер защитника | Полномочия адвоката удостоверяются ордером адвокатского образования |
| Медицинские документы | Если выезд был невозможен из-за экстренного лечения или тяжёлой болезни |
Копии материалов дела снимаются за свой счёт, в том числе техническими средствами.
Сколько стоит спор и во что обходится проигрыш
Гонорар зависит от объёма работы; все суммы ниже взяты из закона
| За что | Сколько | Норма |
|---|---|---|
| Жалоба на постановление | Госпошлина за жалобу по делу об административном правонарушении статьёй 333.19 НК РФ не установлена: перечень её размеров относится к делам по гражданскому процессуальному законодательству и законодательству об административном судопроизводстве | п. 1 ст. 333.19 НК |
| Штраф по основному составу | От 2 000 до 5 000 рублей с выдворением или без такового — за нарушение правил въезда либо режима пребывания | ч. 1 ст. 18.8 КоАП |
| Штраф без документов | От 2 000 до 5 000 рублей с выдворением — здесь оно назначается в обязательном порядке | ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП |
| Штраф в столицах | От 5 000 до 7 000 рублей — в Москве, Санкт-Петербурге, Московской и Ленинградской областях | ч. 3 ст. 18.8 КоАП |
| Запрет въезда после выдворения | Пять лет со дня выдворения, а при двух и более решениях — десять лет | подп. 2 и 2.1 ст. 27 ФЗ-114 |
| Расходы на выдворение | Невозмещённые расходы, связанные с выдворением, закрывают въезд до полной выплаты | подп. 10 ст. 27 ФЗ-114 |
| Давность исполнения | Постановление не подлежит исполнению, если не было приведено в исполнение в течение двух лет со дня вступления в силу | ч. 1 ст. 31.9 КоАП |
| Работа защитника | Оплачивается по соглашению; полномочия адвоката удостоверяются ордером адвокатского образования | ч. 3 ст. 25.5 КоАП |
| Госпошлина по смежному иску | 3 000 рублей для физического лица — если отдельно оспаривается решение органа о неразрешении въезда | подп. 7 п. 1 ст. 333.19 НК |
Уплаченный штраф не отменяет наказания в виде выдворения: это два самостоятельных наказания в одном постановлении.
Сроки
Три разные точки отсчёта, и путать их дорого
| Случай | Срок | Продление | Норма |
|---|---|---|---|
| Жалоба на постановление | 10 дней со дня вручения или получения копии | Восстанавливается по ходатайству | ч. 1 ст. 30.3 КоАП |
| Давность по иммиграционным правилам | 1 год со дня совершения | Не продлевается | ч. 1 ст. 4.5 КоАП |
| Длящееся нарушение | 1 год со дня обнаружения | Не продлевается | ч. 2 ст. 4.5 КоАП |
| Давность исполнения постановления | 2 года со дня вступления в законную силу | Прерывается при уклонении от исполнения | ч. 1 ст. 31.9 КоАП |
| Содержание в специальном учреждении | 90 суток | Продлевается определением судьи | ч. 1 ст. 27.19.1 КоАП |
| Запрет въезда после выдворения | 5 лет со дня выдворения | 10 лет при двух и более решениях | подп. 2 ст. 27 ФЗ-114 |
| Выезд после сокращения срока пребывания | 3 дня | Не продлевается | п. 1 ст. 31 ФЗ-115 |
Десять дней на жалобу считаются от вручения копии, а год давности — от совершения нарушения. Это разные события и разные даты в одном деле.
С чем приходят по выдворению
Девять положений, которые повторяются чаще прочих
Семья в России, а выдворяют принудительно
Супруг или дети — граждане Российской Федерации, но постановление о них молчит. Спор идёт о виде наказания: закон прямо велит учитывать семейное положение.
Просрочка на несколько дней
Срок пребывания истёк, выезд задержался. Здесь работают и малозначительность, и уважительные причины: лечение, болезнь или смерть близкого родственника.
Спор о цели въезда
Часть 2 статьи 18.8 КоАП РФ карает несоответствие заявленной цели въезда фактической деятельности. Доказывается это документами о занятости, а не догадками.
Учёт оформил принимающая сторона
Нарушение правил миграционного учёта вменяют человеку, тогда как обязанность лежала на принимающей стороне. Проверяется, кто по закону обязан был подать уведомление.
Дело рассмотрели за час без переводчика
Массовые проверки заканчиваются конвейером. Отсутствие переводчика и недопуск защитника — существенные нарушения, влекущие возвращение дела.
Год давности истёк
Нарушение обнаружено спустя длительное время. По иммиграционным правилам постановление нельзя вынести по истечении года со дня совершения, а при длящемся — со дня обнаружения.
Второе выдворение подряд
Повторность превращает пятилетний запрет въезда в десятилетний. Здесь спор идёт за каждое из постановлений, включая уже исполненные.
Обращение за убежищем во время дела
Свидетельство о рассмотрении ходатайства по существу или временное убежище влекут пересмотр постановления и замену наказания на иной вид.
Копию вручили не тогда
В деле стоит одна дата, у человека на руках конверт с другой. От этой разницы зависит, пропущен ли десятидневный срок.
Показать всеСвернуть
От чего зависит исход
Расположено по убыванию веса, который этому придаёт суд
Документы о семье и доходе
Главный фактор при выборе между принудительным выдворением и самостоятельным выездом. Работают бумаги: свидетельства, справки, договоры, а не рассказ о том, как здесь всё нажито.
Скорость подачи
Десять дней со дня вручения копии. Краткая жалоба в срок с последующим дополнением доводов надёжнее, чем идеальная жалоба на двенадцатый день.
Полнота материалов дела
Судья проверяет дело в полном объёме и не связан доводами жалобы. Чем больше в деле следов спешки, тем выше шанс отмены.
Дата совершения нарушения
От неё считается год давности. По длящимся нарушениям точкой отсчёта становится день обнаружения, и спор часто сводится к тому, какое из двух перед нами.
Наличие переводчика
Подпись под протоколом, значения которого человек не понимал, — уязвимое место всей конструкции обвинения.
История прежних наказаний
Первое выдворение закрывает въезд на пять лет, повторное — на десять. Судья видит эту историю и оценивает меру с оглядкой на неё.
Обращение за защитой
Ходатайство о признании беженцем или заявление о временном убежище, поданное до рассмотрения жалобы, меняет вид наказания в силу прямого указания закона.
Участие защитника
Адвокат допускается по ордеру с момента возбуждения дела и вправе снимать копии со всех материалов. Без доступа к делу спорить приходится вслепую.
Показать всеСвернуть
Чем заканчиваются такие дела
Закон называет шесть видов решений по жалобе, и половина из них меняет судьбу человека
- Постановление отменено, дело прекращено. Наступает при отсутствии события или состава, истечении годичной давности, малозначительности либо при недоказанности обстоятельств, на которых построено постановление. Запрета въезда за этим не последует.
- Постановление изменено. Изменение допускается, если наказание не усиливается и положение человека иным образом не ухудшается. Практический смысл — исключение выдворения из постановления с сохранением штрафа.
- Наказание заменено. Отдельный пункт закона позволяет заменить выдворение на иной вид наказания в случаях, связанных с признанием беженцем, свидетельством о рассмотрении ходатайства по существу, временным убежищем и удостоверением личности лица без гражданства.
- Дело возвращено на новое рассмотрение. Основание — существенное нарушение процессуальных требований, если оно не позволило рассмотреть дело всесторонне, полно и объективно. Дело слушается заново, и у него появляется второй шанс.
Показать всеСвернуть
- Дело направлено по подведомственности. Так заканчивается спор, где постановление вынесли неправомочные судья, орган или должностное лицо.
- Постановление оставлено без изменения. Дальше — следующая инстанция в порядке главы 30 КоАП РФ; сроки на такое обжалование считаются по правилам этой же главы.
- Чего суд по этой жалобе не сделает: не отменит решение о неразрешении въезда. Оно принимается миграционным органом отдельно и оспаривается самостоятельным требованием.
Как решаются такие дела
Пять положений, вокруг которых складывается спор
Проверка идёт в полном объёме
Судья и вышестоящее должностное лицо не связаны доводами жалобы. Найденное судом нарушение работает на человека, даже если тот о нём не написал.
Вид наказания обосновывается
Закон требует учитывать перечисленные обстоятельства при выборе между принудительным выдворением и самостоятельным выездом. Постановление, где выбор ничем не мотивирован, уязвимо.
Процессуальный порок — не формальность
Существенное нарушение требований кодекса влечёт возвращение дела, если оно не позволило рассмотреть дело всесторонне, полно и объективно.
Давность считается от деяния
Год со дня совершения, а при длящемся нарушении — со дня обнаружения. Спор о том, длящееся нарушение или нет, часто и есть весь спор.
Убежище меняет наказание
Признание беженцем, свидетельство о рассмотрении ходатайства или временное убежище прямо названы поводом для пересмотра постановления и замены наказания.
Типичные ошибки
Каждая стоит либо срока, либо всего дела
- Подать иск вместо жалобы Административное исковое заявление об оспаривании постановления в этом производстве не рассматривается, а десять дней тем временем истекают.
- Ждать почтового извещения Срок идёт со дня вручения или получения копии. Ожидание «официальной бумаги» после того, как копия уже получена, срок не останавливает.
- Заплатить штраф и уехать Уплата штрафа не отменяет выдворения, а исполненное выдворение закрывает въезд на пять лет.
- Прийти без документов о семье Судья обязан учесть семейное положение, доход и жильё, но учитывать он может только то, что подтверждено.
- Молчать про год давности По иммиграционным правилам давность годичная. Довод сильный, но суд разбирает его тогда, когда о нём заявлено вовремя.
- Спорить только с выдворением Решение о неразрешении въезда принимается отдельно и оспаривается самостоятельным административным исковым заявлением.
- Оставить защитника без ордера Полномочия адвоката удостоверяются ордером; без него к материалам дела не допустят.
- Не снять копии с дела Копии разрешено делать за свой счёт, в том числе техническими средствами. Без них доводы жалобы приходится строить по памяти.
- Считать проверку узкой Дело проверяется в полном объёме, поэтому в жалобе есть смысл ставить и те вопросы, которые кажутся второстепенными.
Что можно требовать сверх отмены постановления
Требования заявляются отдельно от жалобы и в другом производстве
- Вред возмещается за счёт казны. Вред, причинённый гражданину незаконными действиями или бездействием государственных органов и их должностных лиц, возмещается за счёт казны Российской Федерации — статья 1069 ГК РФ. Сюда попадают утраченный заработок и расходы, понесённые из-за незаконного наказания.
- Компенсация морального вреда без вины причинителя. Закон прямо называет случай, когда компенсация присуждается независимо от вины: вред, причинённый незаконным наложением административного взыскания в виде ареста или исправительных работ — статья 1100 ГК РФ. Выдворения в этом перечне нет, поэтому по общему правилу придётся доказывать и вину, и нарушение личных неимущественных прав по статье 151 ГК РФ.
- Компенсация морального вреда в административном иске. Если параллельно оспаривается решение органа о неразрешении въезда, требование о компенсации морального вреда заявляется прямо в административном исковом заявлении наряду с требованием о признании решения незаконным — часть 1.1 статьи 124 КАС РФ. Отдельного гражданского иска для этого не нужно.
- Расходы на защитника. По делу об административном правонарушении они не распределяются по правилам судебных расходов и взыскиваются как убытки в отдельном производстве.
Комментарий адвоката Вруцкого
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Самая частая и самая дорогая ошибка приходит ещё до меня: человек пишет административное исковое заявление об оспаривании постановления и несёт его в районный суд по месту жительства. Такое обращение не рассматривается по существу, а десять дней тем временем заканчиваются. По выдворению подаётся жалоба в вышестоящий суд, и подаётся она по главе 30 КоАП РФ.
Второе, что я делаю всегда, — считаю год. По иммиграционным правилам давность годичная, и в делах, где нарушение обнаружили спустя долгое время, спор о дате совершения решает всё раньше, чем начнётся разговор о семье и детях.
Третье — собираю бумаги о жизни здесь. Судья обязан учесть продолжительность проживания, семью, налоги, доход, жильё, профессию. На практике это значит, что свидетельство о рождении ребёнка и справка о доходах весят больше двух страниц рассуждений о несоразмерности наказания.
И то, что говорю честно даже против своего интереса: если человек второй раз за год привлечён за нарушение режима пребывания и никаких связей в России у него нет, отмены не будет. В такой ситуации я предлагаю бороться за замену принудительного выдворения контролируемым самостоятельным выездом — это меняет и порядок выезда, и то, как дальше выглядит история человека в документах.
Что я беру на себя
Состав работы по жалобе на постановление о выдворении
- Расчёт срока Устанавливаю день вручения копии и подаю жалобу в десятидневный срок, а при его пропуске готовлю ходатайство о восстановлении с доказательствами причин.
- Доступ к делу Оформляю ордер, знакомлюсь с материалами и снимаю копии: спорить с постановлением по памяти доверителя невозможно.
- Проверка давности Считаю год от совершения нарушения либо от его обнаружения по длящимся составам и заявляю этот довод до рассмотрения по существу.
- Работа с процедурой Проверяю извещение, участие переводчика, допуск защитника, полномочия вынесшего постановление лица.
- Доказательства связей Собираю документы о семье, доходе, жилье, занятости и налогах — тот перечень, который закон велит учитывать при выборе вида выдворения.
- Формулировка требования Прошу отмены с прекращением производства, а как запасное требование — изменения постановления и замены принудительного выдворения самостоятельным выездом.
- Ходатайства и участие Веду рассмотрение жалобы, заявляю ходатайства об истребовании материалов и вызове свидетелей.
- Смежные решения Отдельно оспариваю решение о неразрешении въезда, если оно уже принято, — жалоба по КоАП РФ его не касается.
- Дальнейшие инстанции При отказе готовлю обращение в следующую инстанцию в порядке главы 30 КоАП РФ.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Оспаривание постановления об административном выдворении
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если дело выигрывается своими силами и адвокат вам не нужен — говорю об этом прямо, и на этом разговор может закончиться.
- 2Сбор доказательствСобираю то, что есть у вас, и добываю то, чего нет: сведения о доходах, имуществе и сделках другой стороны через запросы суда. Самостоятельно их не получить — банковская и налоговая тайна открывается только по судебному запросу.
- 3Подготовка документовЗаявление, расчёт, ходатайства, возражения. Вы читаете и утверждаете всё до подачи: подпись под документом ставите вы, значит и понимать его должны вы.
- 4Ведение дела в судеХожу в заседания сам; ваше присутствие требуется, только если суд вызывает лично вас. О каждом заседании и его результате сообщаю в тот же день, не дожидаясь вопросов.
- 5ИсполнениеСопровождаю исполнение решения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Дело заканчивается не решением, а исполнением.
- 6Связь на всех этапахОтвечаю на вопросы по ходу дела без отдельной оплаты каждой консультации — это часть работы, а не дополнительная услуга.
Обжаловать самому или с адвокатом
Признак простой: спорите вы о факте или о мере наказания
Справитесь сами
Порок виден из постановления и подтверждается одним документом:
- со дня совершения нарушения прошло больше года
- постановление вынесено лицом, не названным в части 2 статьи 3.10 КоАП РФ
- выдворение назначено военнослужащему — иностранному гражданину
- по тому же факту уже есть другое постановление
- в постановлении нет ни слова о ваших семье, доходе и жилье
Жалоба здесь занимает страницу, а приложением идут два документа. Идти самому в такой ситуации правильно, а не просто дёшево.
Нужен адвокат
Всё решает то, что удастся собрать и успеть:
- десять дней уже прошли и срок нужно восстанавливать
- человек находится в специальном учреждении и сам ничего подать не может
- спор идёт о самом событии: где находился, кем оформлялся учёт, какова была цель въезда
- это второе выдворение и на кону десятилетний запрет въезда
- параллельно нужно оспаривать решение о неразрешении въезда
- требуется добиваться замены принудительного выдворения самостоятельным выездом
Черта проходит между спором о праве и спором о факте: первое читается из постановления, второе требует материалов дела.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор ситуации | До решения, идти ли в суд | Оценка перспективы и маршрут дела; если справитесь сами — скажу прямо | от 10,000 ₽ |
| Подготовка документов | Когда маршрут выбран | Заявление, расчёт и ходатайства, согласованные с вами до подачи | по соглашению |
| Ведение дела в первой инстанции | Спор дошёл до суда | Участие во всех заседаниях, истребование доказательств, ответы на возражения | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по личному вопросу | Нужна встреча на месте | Разбор на месте и план ближайших действий | от 30,000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Гражданские и семейные дела в Москве и области — кто ведёт ваше дело
Константин Александрович Вруцкий
№ рег. № 78/8790 · адвокат
Дело ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично — от первой встречи до исполнения решения. Не помощник и не стажёр: вы разговариваете с тем, кто пойдёт в суд.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения договора: рассказанное вами не может быть раскрыто никому и ни при каких условиях, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения, без перепоручения помощникам. Работа идёт по письменному соглашению, а полномочия в суде подтверждаются ордером адвокатского образования: иные представители обязаны предъявлять суду диплом.ч. 5 ст. 53 ГПК РФ — полномочия адвоката удостоверяются ордером · ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — работа по соглашению
Честная оценкаНе обещаю невозможного: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если дело выигрывается своими силами, говорю об этом прямо, даже когда мне это невыгодно.п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката — заверения о благополучном исходе дела прямо запрещены
Адвокатская тайнаВсё, что вы расскажете, охраняется законом. Представитель по гражданскому делу не подлежит допросу об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей, — рассказать можно всё, включая неудобное.п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ — запрет допроса представителя · ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — адвокатская тайна
Сопровождаю исполнениеРешение суда — ещё не результат. Сопровождаю и стадию исполнения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Выигранное в суде решение ещё нужно исполнить — у работодателя или пристава.ст. 210 ГПК РФ — решение приводится в исполнение после вступления в силу, кроме случаев немедленного исполнения
Другие услуги по теме: Депортация и административное выдворение
Соседние дела той же темы — по убыванию того, как часто их ищут
Частые вопросы
О чём спрашивают
Как оспорить постановление об административном выдворении?
Подать жалобу по главе 30 КоАП РФ: на постановление судьи — в вышестоящий суд, на постановление должностного лица — в вышестоящий орган либо в районный суд по месту рассмотрения дела.
Сколько дней даётся на жалобу?
Десять дней со дня, когда копия постановления вручена или получена. Пропущенный срок восстанавливается по ходатайству.
Подаётся ли административное исковое заявление об оспаривании постановления?
Нет. Постановление по делу об административном правонарушении обжалуется жалобой по главе 30 КоАП РФ. Административный иск подаётся против решений органов власти — например, о неразрешении въезда.
Какая госпошлина при оспаривании постановления?
Для жалоб по делам об административных правонарушениях размеры пошлины статьёй 333.19 НК РФ не установлены. Административный иск об оспаривании решения органа стоит 3 000 рублей физическому лицу.
Показать все вопросыСвернуть
Можно ли добиться, чтобы выезд был самостоятельным?
Да. Контролируемый самостоятельный выезд — второй вид того же наказания, и судья выбирает его с учётом проживания, семьи, дохода, жилья и профессии.
На сколько закрывают въезд после выдворения?
На пять лет со дня выдворения, а если решения о выдворении, депортации или передаче по реадмиссии выносились два и более раза — на десять лет.
Кто исполняет постановление?
Принудительное выдворение исполняет судебный пристав-исполнитель; он же просит судью о продлении срока содержания.
Не откладывайте защиту