Постановление Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 посвящено применению Особенной части КоАП. Здесь разобраны позиции о предпринимательской деятельности, лицензиях, продаже товаров и выборе лица, которое привлекают к ответственности.
Коротко
Разъяснения Верховного Суда по КоАП помогают сопоставить описанное нарушение с признаками конкретного состава. По п. 13 постановления Пленума ВС № 18 отдельная продажа ещё не доказывает предпринимательскую деятельность: значение имеют направленность на систематическое получение прибыли и обстоятельства работы. По п. 18 постановления Пленума ВС № 18 при наличии специальной нормы квалификация производится по ней, а не по общему составу нарушения лицензирования.
Начните с того обстоятельства, на котором построено обвинение: систематичность деятельности, статус работника или реализация товара.
п. 13 постановления Пленума ВС № 18
п. 14 постановления Пленума ВС № 18
п. 19 постановления Пленума ВС № 18
Ошибочная квалификация может возникнуть из одного неверного вывода о продаже, прибыли или должностных обязанностях. Проверяйте факты, которыми этот вывод обоснован.
Помощь нужна при споре о признаке состава, который орган вывел из документов или поведения работника.
В п. 14 постановления Пленума ВС № 18 статус участника связан с выполняемыми функциями. Для подготовки возражений полезно разделить документы о самой организации и документы о работе конкретного лица.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Граждане | Предусмотрены в качестве субъектов ответственности за правонарушения в области предпринимательской деятельности. При разборе отдельной продажи проверяются признаки деятельности, направленной на систематическое получение прибыли. | п. 13 постановления Пленума ВС № 18; п. 14 постановления Пленума ВС № 18 |
| Руководители и иные работники организаций; работники индивидуальных предпринимателей | Могут привлекаться как должностные лица в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций. Связь между этими функциями и нарушением должна быть предметом проверки. | п. 14 постановления Пленума ВС № 18 |
| Индивидуальные предприниматели | Несут ответственность как должностные лица, если КоАП не установлено иное. При грубом нарушении условий лицензии предусмотрена отдельная санкция для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. | п. 14 постановления Пленума ВС № 18; примечание к ст. 2.4 КоАП РФ; ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Лица, работающие в организации или у индивидуального предпринимателя | Без организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций могут отвечать как граждане за незаконную продажу товаров и продажу товаров ненадлежащего качества. Среди таких работников Пленум называет продавцов и кассиров; проверяется субъект конкретного состава. | п. 14 постановления Пленума ВС № 18 |
| Юридические лица | В качестве субъектов административной ответственности за правонарушения в области предпринимательской деятельности предусмотрены юридические лица наряду с гражданами, должностными лицами и индивидуальными предпринимателями. | п. 14 постановления Пленума ВС № 18 |
Разъяснение применяется через конкретный признак состава и доказательства этого признака.
По п. 13 постановления Пленума ВС № 18 предпринимательскую деятельность отличает направленность на систематическое получение прибыли. Поэтому разбор дела о работе без регистрации начинается с характера операций: что продавалось, какие работы выполнялись, каков их объём, о чём говорят объявления и поступления по счёту. Отдельные продажи без такой направленности и деятельность, которая пока не принесла прибыли, оцениваются по-разному.
По п. 18 постановления Пленума ВС № 18 общие нормы об отсутствии лицензии или нарушении её условий уступают специальной норме об ответственности за соответствующую деятельность. Для возражений нужно назвать совпадающие признаки: вид деятельности, требование разрешения и описанное нарушение. Само упоминание лицензии ещё не решает вопрос о квалификации.
По п. 19 постановления Пленума ВС № 18 в делах о незаконной реализации проверяются доказательства продажи и обстановка торгового места. Акт контрольной закупки и размещение товара в витрине относятся к разным фактам, которые нужно установить. У выкладки существенна оговорка: было ли явно обозначено, что товар не предназначен для продажи.
Дословное разъяснение о доказательствах реализации товаров.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю акт закупки с описанием товара и проверяю фотографии торгового места. Если спор касается выкладки, отдельно выясняю, какие обозначения видел проверяющий и зафиксированы ли они в материалах.
Каждая ситуация требует своего сопоставления фактов и позиции Пленума.
Разбирается направленность на систематическое получение прибыли: количество товара, ассортимент, объём работ и платежи. Отдельные операции оцениваются вместе с обстоятельствами деятельности — п. 13 постановления Пленума ВС № 18.
Проверяются функции руководителя или работника и связь нарушения с их выполнением. Для работников без таких функций Пленум рассматривает ответственность как граждан — п. 14 постановления Пленума ВС № 18.
Сопоставляются общий состав деятельности без лицензии либо с нарушением её условий и специальная норма об этой деятельности. При наличии специальной нормы квалификация производится по ней — п. 18 постановления Пленума ВС № 18.
Исследуются доказательства реализации и обозначение товара, который не предназначен для продажи. Отсутствие такого явного обозначения существенно при незаконной продаже через выкладку — п. 19 постановления Пленума ВС № 18.
Выясняется, какие требования законодательства о защите прав потребителей нарушены и какие обстоятельства приведены в постановлении. Обстоятельства нарушения законодательства о защите прав потребителей должны быть приведены в постановлении — п. 22 постановления Пленума ВС № 18.
Проверяется, весь ли товар заявлен таможенному органу. Пункт 30 постановления Пленума ВС № 18 разграничивает незаявленный товар и недостоверные качественные сведения при полностью заявленном количестве. Условия ответственности сверяются с действующей редакцией ч. 1, 1.1, 1.2, 2 ст. 16.2 КоАП РФ.
Соседние составы разграничиваются по факту, который должен быть установлен в материалах.
| Признак | Один состав | Соседний состав | Норма |
|---|---|---|---|
| Направленность деятельности | Отдельная продажа, объём и обстоятельства которой не свидетельствуют о систематическом получении прибыли, не образует состав работы без регистрации. | Деятельность направлена на систематическое получение прибыли; отсутствие самой прибыли не исключает квалификацию. | п. 13 постановления Пленума ВС № 18 |
| Лицензионное нарушение | Общая норма об осуществлении предпринимательской деятельности без разрешения или с нарушением его условий. | Специальная норма устанавливает ответственность за эту деятельность; действия квалифицируются по ней. | п. 18 постановления Пленума ВС № 18 |
| Содержание таможенной декларации | Не заявлен весь товар или его часть: требования по декларированию фактически не выполнены. | Количество заявлено полностью, но качественные сведения недостоверны. Действующая ч. 2 учитывает и возможное освобождение от пошлин, налогов либо занижение их размера; сумма занижения должна превышать эквивалент порога, рассчитываемого по ТК ЕАЭС. | п. 30 постановления Пленума ВС № 18 с учётом ч. 1, 1.1, 1.2, 2 ст. 16.2 КоАП РФ |
Деятельность без обязательной лицензии: санкции общего состава. При наличии специальной нормы действия квалифицируются по ней — п. 18 постановления Пленума ВС № 18.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно | Граждане | Размер штрафа: 2 000–2 500 рублей. Изготовленная продукция, орудия производства и сырьё могут быть конфискованы; санкция допускает и штраф без конфискации. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно | Должностные лица | Размер штрафа: 4 000–5 000 рублей. Изготовленная продукция, орудия производства и сырьё могут быть конфискованы; санкция допускает и штраф без конфискации. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
| Предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно | Юридические лица | Размер штрафа: 40 000–50 000 рублей. Изготовленная продукция, орудия производства и сырьё могут быть конфискованы; санкция допускает и штраф без конфискации. | ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ |
По ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отвечают как должностные лица — примечание к ст. 2.4 КоАП РФ. Примечания 2, 3 к ст. 14.1 КоАП РФ освобождают декларанта или лицо из специальной декларации, если действия связаны с отражёнными в ней имуществом, контролируемыми иностранными компаниями, валютными операциями либо зачислением средств на счета; правило охватывает также третий и четвёртый этапы декларирования.
адвокат · рег. № 78/8790
В деле о предпринимательской деятельности я сначала разбираю, как орган связал операции между собой. По п. 13 постановления Пленума ВС № 18 рекламные объявления, закупка материалов, аренда помещения и платежи имеют значение для направленности на систематическое получение прибыли. Поэтому я сопоставляю назначение поступлений с документами об операциях, а не рассматриваю выписку по счёту как самостоятельный ответ на вопрос о составе.
Я проверяю квалификацию предпринимательской деятельности без специального разрешения или с нарушением его условий по п. 18 постановления Пленума ВС № 18. В позиции указываю вид деятельности и требование, нарушение которого описал орган, затем сопоставляю их со специальным составом. Такая работа нужна до обсуждения размера штрафа: сначала должно быть понятно, за какое нарушение и по какой норме привлекают лицо.
В торговом деле я применяю п. 19 постановления Пленума ВС № 18 к доказательствам реализации. Отдельно изучаю акт закупки, фотографии витрины и обозначения товара. В возражениях связываю каждый довод с конкретным документом и обстоятельством, которое он подтверждает или оставляет неустановленным.
Подготовьте позицию по квалификации так, чтобы каждому спорному признаку соответствовали документы и точный пункт Пленума.
Подбор зависит от спорного признака: направленность деятельности, функции работника или реализация товара.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Расписки в получении денежных средств | Связать поступления с реализацией товара, выполнением работ или оказанием услуг; доказательства рассматриваются в п. 13 постановления Пленума ВС № 18. | Сохраните имеющиеся расписки с подписями получателей и сведениями об операции. |
| Банковские выписки и акты передачи | Установить назначение платежей и содержание операций, из которых орган выводит систематическое получение прибыли — п. 13 постановления Пленума ВС № 18. | Выписки по счёту привлекаемого лица; акты в том виде, в котором их оформили участники передачи. |
| Рекламные объявления и договоры аренды помещений | Проверить связь рекламы и использования помещения с предпринимательской деятельностью — п. 13 постановления Пленума ВС № 18. | Сохраните опубликованные объявления и подписанные экземпляры договоров. |
| Документы о функциях работника | Сопоставить выполняемую работу с организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями — п. 14 постановления Пленума ВС № 18. | Подберите имеющиеся кадровые документы, относящиеся к периоду нарушения. |
| Акт контрольной закупки и фотографии витрины | Разобрать доказательства реализации и обозначение товара, не предназначенного для продажи — п. 19 постановления Пленума ВС № 18. | Акт из материалов проверки; фотографии с сохранением исходного изображения и контекста съёмки. |
В потребительском деле дата события сопоставляется с датой вынесения постановления. По п. 22 постановления Пленума ВС № 18 в постановлении должны быть приведены обстоятельства, обосновывающие вывод о нарушении законодательства о защите прав потребителей.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Вынесение постановления по нарушению законодательства о защите прав потребителей | Не позднее одного года; для длящегося нарушения отсчёт начинается с обнаружения. | Со дня совершения нарушения; если оно длящееся — со дня обнаружения. | ч. 1, 1.1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ; п. 22 постановления Пленума ВС № 18 |
При удовлетворении ходатайства привлекаемого лица о рассмотрении дела по месту жительства давность приостанавливается от удовлетворения ходатайства до поступления материалов уполномоченному судье, органу или должностному лицу по месту жительства — ч. 5 ст. 4.5 КоАП РФ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Самостоятельная работа начинается с привязки документа к спорному признаку состава.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы о признаках состава, доказательствах и разграничении нарушений.
Постановление Пленума ВС № 18 разбирает квалификацию предпринимательских и таможенных нарушений. Признаки предпринимательской деятельности и систематическое получение прибыли разбираются в п. 13 постановления Пленума ВС № 18. Квалификация деятельности без специального разрешения или с нарушением его условий по специальной норме об административной ответственности раскрыта в п. 18 постановления Пленума ВС № 18.
Не означает, если количество и ассортимент товара, объём работ или услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о направленности на систематическое получение прибыли. Именно эти обстоятельства предлагается проверять в п. 13 постановления Пленума ВС № 18. Отдельную операцию нельзя оценивать без её фактического контекста.
Не исключает: извлечение прибыли является целью деятельности, а не обязательным результатом — п. 13 постановления Пленума ВС № 18. Для оценки направленности исследуются расписки, выписки, акты передачи, объявления и другие названные в пункте доказательства. Защита требует разбора операций, которые орган счёл систематическими.
Руководители и иные работники организаций в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций — п. 14 постановления Пленума ВС № 18. К этой категории Пленум относит также работников индивидуального предпринимателя, осуществляющих такие функции. Проверяется выполняемая работа, связанная с нарушением.
Нет. Продавцы и кассиры без организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций могут отвечать как граждане за незаконную продажу товаров и продажу товаров ненадлежащего качества — п. 14 постановления Пленума ВС № 18. Проверяется, допускает ли конкретный состав ответственность граждан, и какие функции выполнял работник.
По специальной норме, если она предусматривает ответственность за осуществление соответствующей деятельности без лицензии или с нарушением её условий — п. 18 постановления Пленума ВС № 18. В письменных возражениях нужно сопоставить вид деятельности и нарушенное требование с признаками специального состава.
Да. Выставление незаконно продаваемого товара образует состав при отсутствии явного обозначения, что товар не предназначен для продажи, — п. 19 постановления Пленума ВС № 18. Поэтому при разборе материалов существенны фотографии места продажи, расположение товара и видимые обозначения. Пленум также требует выяснять наличие доказательств реализации.
Проверяется, нарушены ли требования законодательства о защите прав потребителей и какие обстоятельства приведены в постановлении — п. 22 постановления Пленума ВС № 18. Давность для такого нарушения составляет один год со дня совершения — ч. 1, 1.1 ст. 4.5 КоАП РФ. При длящемся нарушении отсчёт начинается со дня обнаружения — ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ.
Пункт 30 постановления Пленума ВС № 18 разграничивает незаявленный товар и недостоверные качественные сведения при полностью заявленном количестве. В действующей ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ сведения должны послужить или иметь возможность послужить основанием для освобождения от пошлин, налогов либо занижения их размера на сумму выше эквивалента порога, рассчитываемого по ТК ЕАЭС. Самого расхождения сведений для этого состава недостаточно.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу