Основание лишения возможности трудиться
Первый вопрос: установлено ли нарушение. Без признанного незаконным увольнения, перевода, отстранения или задержки документов денежного требования не возникает.
Взыскание среднего заработка и заработной платы за время вынужденного прогула
Взыскиваю средний заработок за время вынужденного прогула: после незаконного увольнения, при задержке трудовой книжки, при неверной формулировке увольнения или задержке восстановления. Проверяю расчёт работодателя: занижение обычно прячется в базе среднего дневного заработка.
За какой период и как считается заработок за вынужденный прогул
Средний заработок взыскивается за всё время, когда работник незаконно лишён возможности трудиться. Средний дневной заработок за двенадцать месяцев умножается на число рабочих дней периода. Выходное пособие засчитывается, заработок на новом месте сумму не снижает.
Когда по вынужденному прогулу нужен адвокат
Признаки, по которым видно, что сумму придётся считать и защищать, а не просто просить
- Работодатель принёс свой расчётКонтррасчёт ответчика почти всегда ниже: из базы исключают премии, надбавки и доплаты, хотя учитываются все виды выплат системы оплаты труда.ст. 139 ТК
- Спорят о дате окончания периодаПри восстановлении период идёт по день вынесения решения; при изменении формулировки — по дату решения либо по день, предшествующий началу работы у нового работодателя.ст. 394 ТК
- Из суммы вычитают заработок на новом местеУменьшать взыскиваемый средний заработок на суммы, полученные у другого работодателя, нельзя. Такой довод ответчика снимается отдельно.
- Не выдали трудовую книжкуЗадержка выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности — самостоятельное основание для взыскания неполученного заработка.ст. 234 ТК
- Работодатель не исполняет решение о восстановленииЗа всё время задержки исполнения решения взыскивается средний заработок дополнительно, определением того же суда.ст. 396 ТК
- Перевели на нижеоплачиваемую работуПрогула не было, но заработок упал. Взыскивается разница в заработке за всё время выполнения нижеоплачиваемой работы.ст. 394 ТК
- Кроме прогула, недоплачен расчётКомпенсация за неиспользованные отпуска и выходное пособие — отдельные требования со своим годичным сроком, и заявлять их нужно вместе.
- Увольнению предшествовали взысканияОтмена дисциплинарных взысканий часто и делает увольнение незаконным, а значит открывает путь к взысканию заработка за весь период.
Если незаконность увольнения уже установлена вступившим в силу решением и работодатель согласен с расчётом, взыскание сводится к предъявлению исполнительного листа.
Чего делать нельзя
Четыре ошибки, которые в гражданском деле стоят денег и месяцев — Взыскание заработка за время вынужденного прогула
- Не тяните со сроком. Общий срок исковой давности — три года, и по части требований он считается не с момента спора, а с того дня, когда вы узнали о нарушении. Пропущенный срок восстанавливают редко и только по уважительной причине, подтверждённой документом.
- Не подписывайте то, что не прочли целиком. Соглашение, расписка, акт, мировое — любой подписанный документ становится доказательством против вас быстрее, чем в вашу пользу. Если торопят с подписью, это само по себе повод не подписывать.
- Не ведите переписку на эмоциях. Сообщения и голосовые приобщаются к делу целиком, а не выборочно. Фраза, сказанная в сердцах, читается в суде как признание.
- Не уничтожайте документы и переписку. Даже то, что кажется невыгодным, чаще работает на вас: без полной картины нельзя выстроить позицию, а пропажа переписки у одной стороны суд обычно толкует не в её пользу.
Что именно решает суд по требованию о заработке за вынужденный прогул
Спор идёт о двух вещах: границах периода и составе базы расчёта
Начало периода
День, следующий за днём увольнения, либо первый день недопуска к работе, либо день, когда документы должны были быть выданы.
Окончание периода
День вынесения решения о восстановлении; при изменении формулировки — дата решения либо день, предшествующий началу работы у нового работодателя; при задержке исполнения — день фактического исполнения.
Показать всёСкрыть
Состав базы среднего заработка
Все виды выплат системы оплаты труда за двенадцать календарных месяцев: оклад, сдельный заработок, проценты от выручки, премии и вознаграждения.
Число рабочих дней в периоде
Средний дневной заработок умножается на количество дней периода, подлежащего оплате, по графику работника, а не по календарю.
Зачёт выходного пособия
Выплаченное при увольнении пособие вычитается из взыскиваемой суммы. Это единственный законный вычет.
Доходы у другого работодателя
На размер взыскания не влияют. Довод ответчика об их зачёте отклоняется независимо от того, где и сколько работник заработал.
Чего в этом споре нет
Оценки законности увольнения, если она уже установлена, и компенсации за неиспользованный отпуск — это отдельное требование.
Кто и за какой период вправе требовать средний заработок
Оснований пять, и период у каждого свой
| Основание | Период, за который взыскивается | Норма |
|---|---|---|
| Незаконное увольнение | Со дня, следующего за днём увольнения, по день вынесения решения о восстановлении на работе | ч. 2 ст. 394 ТК |
| Незаконный перевод | Разница в заработке за всё время выполнения нижеоплачиваемой работы | ч. 2 ст. 394 ТК |
| Неправильная формулировка причины увольнения | Всё время вынужденного прогула, если доказано, что запись препятствовала поступлению на другую работу | ч. 8 ст. 394 ТК |
| Задержка трудовой книжки или сведений о работе | Весь период задержки выдачи документов, из-за которого работник не мог трудоустроиться | ст. 234 ТК |
| Незаконное отстранение от работы | Весь период недопуска к работе как случай незаконного лишения возможности трудиться | ст. 234 ТК |
| Задержка исполнения решения о восстановлении | Со дня вынесения решения по день фактического исполнения — средний заработок или разница в заработке | ст. 396 ТК |
| Отказ работодателя исполнить предписание инспектора | Период, в течение которого решение органа по трудовым спорам или предписание инспектора о восстановлении не исполнялось | ст. 234 ТК |
| Работник ликвидированной организации | Всё время вынужденного прогула, когда восстановление невозможно и суд признаёт увольнение незаконным | ч. 2 ст. 394 ТК |
Что такое вынужденный прогул и почему это производное требование
Короткое объяснение того, откуда берётся период и откуда берётся сумма
Вынужденный прогул — это время, в течение которого работник не работал и не получал заработка не по своей воле, а потому, что работодатель незаконно лишил его возможности трудиться. Само по себе такое требование не существует: сначала должно быть установлено нарушение — незаконное увольнение, незаконный перевод, незаконное отстранение, задержка трудовой книжки, неправильная запись об увольнении, неисполнение решения о восстановлении. Только после этого возникает право на деньги за период.
Именно поэтому иск редко бывает самостоятельным: требование заявляется вместе с основным — о восстановлении на работе, об изменении формулировки увольнения, о признании отстранения незаконным. Отдельным иском оно идёт в двух случаях: когда работодатель не исполняет уже вынесенное решение о восстановлении и когда заработок взыскивается за задержку выдачи документов, а сам факт увольнения не оспаривается.
Обязанность возместить не полученный заработок сформулирована широко: работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Далее в норме перечислены типичные случаи — незаконное отстранение, увольнение или перевод; отказ от исполнения или несвоевременное исполнение решения органа по рассмотрению трудовых споров либо предписания государственного инспектора труда о восстановлении; задержка выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности, а также внесение в них неправильной формулировки причины увольнения.
Считается сумма по единому порядку исчисления средней заработной платы. Для расчёта учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у работодателя, независимо от источников этих выплат. Расчёт ведётся исходя из фактически начисленной работнику заработной платы и фактически отработанного времени за двенадцать календарных месяцев, предшествующих периоду сохранения среднего заработка. Средний дневной заработок в этом случае определяется делением фактически начисленной за отработанные дни расчётного периода заработной платы, включая премии, на количество фактически отработанных дней, а затем умножается на число дней периода, подлежащего оплате.
Два правила определяют итог сильнее всего остального. Первое: выплаченное при увольнении выходное пособие подлежит зачёту и уменьшает взыскиваемую сумму. Второе: средний заработок за время вынужденного прогула не уменьшается на заработную плату, полученную у другого работодателя, независимо от того, работал ли там работник в этот период. Второе правило ответчики оспаривают в каждом втором деле.
Срок здесь определяется не самим денежным требованием, а тем, вместе с чем оно заявлено. Если оно идёт с иском о восстановлении на работе или об изменении формулировки увольнения — действует месячный срок по спорам об увольнении. Если основанием служит задержка выдачи документов и увольнение не оспаривается — это требование о выплатах, и срок годичный.
Что говорит закон о заработке за время вынужденного прогула
Обязанность сформулирована через «во всех случаях», а перечень в норме открытый
Статья 234. Обязанность работодателя возместить работнику материальный ущерб, причиненный в результате незаконного лишения его возможности трудиться
Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:
незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу;
отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;
задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, предоставления сведений о трудовой деятельности, внесения в трудовую книжку, в сведения о трудовой деятельности неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.Статья 234 Трудового кодекса РФ
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Слова «во всех случаях» делают перечень открытым: названные в норме случаи приведены как примеры, а не как исчерпывающий список. Практический вывод простой — если работодатель своими действиями лишил вас возможности работать и эти действия незаконны, заработок за период взыскивается, даже если ваш случай в перечне прямо не назван.
Что придётся доказать по требованию о вынужденном прогуле
Незаконность доказывает работодатель, а расчёт — работник
- Работодатель — законность увольнения или отстранения Пока основание не подтверждено, лишение возможности трудиться считается незаконным, и период оплачивается.
- Работник — границы периода Даты приказа, вручения документов, начала работы у нового работодателя, фактического исполнения решения о восстановлении.
- Работник — базу для расчёта Справка о среднем заработке, расчётные листки и справки о доходах за двенадцать календарных месяцев, предшествующих периоду.
- Работник — препятствие к трудоустройству Только для случаев неправильной формулировки увольнения и задержки документов: письменные отказы работодателей.
- Работодатель — факт выплаты выходного пособия Зачёт производится по документам о выплате; заявить о нём и подтвердить его обязан ответчик.
Как идёт дело о взыскании заработка за вынужденный прогул
Восемь шагов: от установления основания до исполнения по листу
- 1Установление основанияОпределяется, чем именно работник был лишён возможности трудиться: увольнением, переводом, отстранением, задержкой документов или неисполнением решения о восстановлении.
- 2Определение границ периодаФиксируются дата начала и дата окончания. Каждая подтверждается документом: приказом, описью вложения, трудовым договором с новым работодателем.
- 3Получение документов о начисленияхСправка о среднем заработке, расчётные листки и справки о доходах за двенадцать календарных месяцев. Работодатель обязан выдать копии по письменному заявлению.
- 4Расчёт среднего дневного заработкаФактически начисленная за отработанные дни заработная плата, включая премии, делится на количество фактически отработанных дней расчётного периода.
- 5Подсчёт оплачиваемых днейРабочие дни периода по графику работника. Календарные дни для этого расчёта не используются.
- 6Подготовка требованияРасчёт оформляется отдельным документом и прикладывается к иску вместе с основным требованием — о восстановлении, об изменении формулировки или о признании отстранения незаконным.
- 7Спор о расчёте в заседанииРазбирается контррасчёт ответчика: состав базы, число дней, зачёт выходного пособия и попытка зачесть доход у другого работодателя.
- 8ИсполнениеИсполнительный лист предъявляется приставу или напрямую в банк должника; при неисполнении решения о восстановлении заявляется взыскание за период задержки.
Нужно ли обращаться к работодателю до суда
Обязательного досудебного порядка нет, но два документа получить необходимо
- Досудебный порядок по трудовым спорам законом не установлен: иск подаётся сразу и не возвращается из-за отсутствия претензии.
- Письменное заявление о выдаче справки о среднем заработке, расчётных листков и справок о доходах подаётся обязательно: без них свой расчёт не построить.
- Если задержана трудовая книжка, заявление о её выдаче с описью вложения фиксирует период, за который взыскивается заработок.
- Комиссия по трудовым спорам вправе рассмотреть требование об оплате времени вынужденного прогула, но не спор о восстановлении на работе.
- Инспекция труда может выдать предписание о восстановлении, и его неисполнение работодателем само становится основанием для взыскания заработка.
- Если решение о восстановлении уже вынесено и не исполняется, заявление о взыскании подаётся в тот же суд, который вынес решение.
Требование о заработке за вынужденный прогул почти всегда идёт вместе с основным иском, поэтому его срок совпадает со сроком основного требования — по спорам об увольнении это месяц.
Куда подавать требование о вынужденном прогуле и как его оформить
Чаще всего оно заявляется вместе с основным иском, а не отдельно
| Что | Как по вынужденному прогулу | Норма |
|---|---|---|
| Форма обращения | Исковое заявление вместе с основным требованием; отдельным иском — при задержке документов и при неисполнении решения о восстановлении | ст. 391 ТК |
| Какой суд | Районный суд как суд первой инстанции. Взыскание за задержку исполнения решения производится тем судом, который вынес решение | ст. 24 ГПК, ст. 396 ТК |
| Где именно | По месту нахождения работодателя, по вашему месту жительства или по месту исполнения трудового договора — выбор истца | ч. 6.3 и 9 ст. 29 ГПК |
| Срок обращения | Совпадает со сроком основного требования: месяц по спорам об увольнении, три месяца по прочим трудовым спорам, год по требованиям о выплатах | ст. 392 ТК |
| Как формулировать требование | Указывается период с точными датами, средний дневной заработок, число оплачиваемых рабочих дней и итоговая сумма | ст. 131 ГПК |
| Приложение к иску | Отдельный расчёт с раскрытием базы и числа дней, справка о среднем заработке, расчётные листки за расчётный период | ст. 132 ГПК |
| Кто доказывает | Законность увольнения или отстранения — работодатель; период и базу расчёта — работник | ст. 56 ГПК |
| Ходатайство об истребовании | Положение об оплате труда, приказы о премировании, табели и ведомости за расчётный период, если работодатель их не выдал | ст. 57 ГПК |
| Немедленное исполнение | Решение о выплате работнику заработной платы в течение трёх месяцев подлежит немедленному исполнению | ст. 211 ГПК |
| Государственная пошлина | Работник освобождён от пошлин и судебных расходов по требованиям, вытекающим из трудовых отношений | ст. 393 ТК |
Взыскание за время задержки исполнения решения о восстановлении на работе производится определением суда, принявшего решение, а не новым иском.
На какой стадии ваше дело — Взыскание заработка за время вынужденного прогула
Шесть этапов искового производства и что на каждом ещё можно изменить
Гражданское дело идёт в исковом производстве, и от стадии зависит, что ещё в вашей власти: до подачи выбирают требование и суд, после решения остаётся месяц на жалобу.
1
Досудебный этап
Считаем требование, собираем документы и решаем, нужен ли суд вообще. По части споров закон требует сначала направить претензию — без неё заявление вернут, и месяц уйдёт впустую.
п. 3 ст. 132 ГПК РФ — к иску прилагается подтверждение досудебного порядка, если он установлен федеральным законом
2
Подача иска
Иск подают в суд по подсудности, на бумаге или электронно. Ошибка в требовании или расчёте стоит не спора, а времени: суд оставит заявление без движения и вернёт на исправление.
ст. 131 ГПК РФ — форма и содержание искового заявления · ст. 132 ГПК РФ — перечень приложений
3
Принятие и подготовка дела
Судья решает вопрос о принятии в пять дней, затем выносит определение о подготовке. Здесь заявляют ходатайства об истребовании доказательств: банковскую и налоговую тайну открывает только судебный запрос, и позже суд назначает их неохотно.
ч. 1 ст. 133 ГПК РФ — пять дней на вопрос о принятии · ст. 147 ГПК РФ — определение о подготовке дела · ст. 152 ГПК РФ — предварительное судебное заседание
Показать все стадииСкрыть
4
Рассмотрение по существу
Стороны доказывают свою позицию, суд исследует документы и слушает свидетелей. Срок — два месяца в районном суде и месяц у мирового, но считается он от принятия заявления, а не от вашего первого обращения.
ч. 1 ст. 154 ГПК РФ — два месяца в районном суде, месяц у мирового судьи
5
Решение суда
Резолютивную часть объявляют в том же заседании, а мотивированное решение может быть готово на десять дней позже. Срок на жалобу считают именно от мотивированного решения, поэтому дату его изготовления надо знать точно.
ч. 1 ст. 199 ГПК РФ — резолютивная часть в том же заседании · ч. 2 ст. 199 ГПК РФ — составление мотивированного решения откладывается не более чем на десять дней (в редакции Федерального закона от 12.06.2024 № 135-ФЗ)
6
Апелляция и исполнение
Месяц на жалобу со дня изготовления решения в окончательной форме. Не обжаловали — решение вступило в силу, и дальше дело идёт не в суде, а у пристава: лист, розыск имущества, контроль удержаний.
ч. 1 ст. 321 ГПК РФ — месяц на апелляционную жалобу · ст. 209 ГПК РФ — вступление решения в законную силу · ст. 210 ГПК РФ — исполнение после вступления в силу
Какие документы нужны для расчёта заработка за прогул
Одна половина списка задаёт период, другая — базу расчёта
| Документ | Зачем нужен |
|---|---|
| Приказ об увольнении или отстранении | Дата, с которой начинается период вынужденного прогула |
| Решение суда по основному требованию | Устанавливает незаконность лишения возможности трудиться и дату окончания периода |
| Справка о среднем заработке | Отправная точка расчёта, которую нужно проверять, а не принимать на веру |
| Расчётные листки за расчётный период | Показывают состав начислений и то, какие выплаты работодатель исключил из базы |
| Положение об оплате труда и премировании | Доказывает, что премии входят в систему оплаты труда и подлежат учёту |
| Табели учёта рабочего времени | Количество фактически отработанных дней — знаменатель при расчёте среднего дневного заработка |
| Документы о выплате выходного пособия | Определяют размер единственного законного вычета из взыскиваемой суммы |
| Трудовой договор с новым работодателем | Нужен для определения даты окончания периода при изменении формулировки увольнения |
Копии документов, связанных с работой, работодатель обязан выдать по письменному заявлению работника в трёхдневный срок.
Как считается средний заработок за время вынужденного прогула
Порядок исчисления единый для всех случаев, установленных Кодексом
| Шаг | Что делается | На чём держится |
|---|---|---|
| 1. Расчётный период | Двенадцать календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средний заработок | ст. 139 ТК |
| 2. Состав базы | Все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат независимо от источников: оклад, сдельный заработок, проценты от выручки, комиссионное вознаграждение, премии | ст. 139 ТК |
| 3. Средний дневной заработок | Заработная плата, фактически начисленная за отработанные дни расчётного периода, включая премии, делится на количество фактически отработанных дней | Положение Правительства РФ |
| 4. Число оплачиваемых дней | Рабочие дни периода вынужденного прогула по графику работника, а не календарные дни | ст. 139 ТК |
| 5. Сумма | Средний дневной заработок умножается на количество дней в периоде, подлежащем оплате | Положение Правительства РФ |
| 6. Зачёт выходного пособия | Выплаченное при увольнении выходное пособие вычитается из взысканной суммы | ч. 2 ст. 394 ТК |
| 7. Заработок у другого работодателя | Из взыскиваемой суммы не вычитается независимо от того, работал ли работник в этот период где-то ещё | ч. 2 ст. 394 ТК |
| 8. Государственная пошлина | Работник по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, освобождён от пошлин и судебных расходов | ст. 393 ТК |
Если в расчётном периоде не было ни начислений, ни отработанных дней, средний заработок определяется исходя из заработной платы за предшествующий период, равный расчётному.
Сроки по требованию о заработке за вынужденный прогул
Своего срока у этого требования нет: он следует за основным
| Случай | Срок | Продление | Норма |
|---|---|---|---|
| Вместе с иском о восстановлении на работе | Один месяц | Со дня вручения копии приказа или выдачи трудовой книжки | ч. 1 ст. 392 ТК |
| Вместе с иском об изменении формулировки | Один месяц | Это тоже спор об увольнении | ч. 1 ст. 392 ТК |
| Вместе с оспариванием отстранения | Три месяца | Со дня, когда работник узнал о нарушении права | ч. 1 ст. 392 ТК |
| При задержке выдачи трудовой книжки | Один год | Требование о выплатах, срок исчисляется со дня установленного срока выплаты | ч. 2 ст. 392 ТК |
| Начало периода прогула | Следующий день после увольнения | Либо первый день недопуска к работе | ч. 2 ст. 394 ТК |
| Окончание периода прогула | День вынесения решения | Либо день, предшествующий началу работы у нового работодателя | ч. 2 и 7 ст. 394 ТК |
| Задержка исполнения решения о восстановлении | По день исполнения | Взыскивается определением суда, принявшего решение | ст. 396 ТК |
| Расчётный период для среднего заработка | Двенадцать месяцев | Календарных месяцев, предшествующих периоду сохранения заработка | ст. 139 ТК |
Общая исковая давность к трудовым спорам не применяется. Требование производное, поэтому срок определяется тем, вместе с чем оно заявлено.
С чем приходят по взысканию заработка за вынужденный прогул
Семь типичных положений — найдите своё
Восстановление на работе состоялось
Увольнение признано незаконным, работник возвращён. Заработок взыскивается за весь период со дня, следующего за увольнением, по день решения.
Возвращаться не хочу, деньги нужны
По заявлению работника суд ограничивается взысканием заработка и изменением формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.
Трудовую книжку держали месяцами
Увольнение законно, но документы не выдали в день прекращения договора. Заработок взыскивается за весь период задержки.
Показать всеСвернуть
Запись «по статье» закрыла трудоустройство
Собраны письменные отказы работодателей со ссылкой на основание увольнения. Заработок взыскивается за всё время вынужденного прогула.
Решение о восстановлении не исполняют
Приказ не отменён, к работе не допускают. За период задержки исполнения средний заработок взыскивается дополнительно.
Перевели на нижеоплачиваемую должность
Прогула не было. Взыскивается разница в заработке за всё время выполнения нижеоплачиваемой работы.
Спор только о цифре
Незаконность увольнения ответчик не оспаривает, но принёс расчёт вдвое меньше. Спор идёт о базе и о числе оплачиваемых дней.
От чего зависит взысканная за вынужденный прогул сумма
Перечислено по убыванию влияния на итоговую цифру
Состав выплат в базе расчёта
Главный фактор. Учитываются все виды выплат системы оплаты труда, включая премии и вознаграждения. Их исключение занижает сумму сильнее любых других приёмов.
Границы периода
Каждый рабочий день периода — это ещё один средний дневной заработок. Спор о дате начала и окончания стоит дороже спора о ставке.
Зачёт выходного пособия
Единственный законный вычет. Он уменьшает взыскиваемую сумму, и его правильность нужно проверять по платёжным документам.
Показать всеСвернуть
Попытка зачесть доход на новом месте
Незаконна, но заявляется постоянно. Снятый вовремя довод сохраняет весь заработок за период.
Скорость рассмотрения дела
Период растёт до дня вынесения решения. Отложения работают на сумму, но против человека, который живёт без заработка.
Доказанность препятствия к трудоустройству
Для случаев неправильной записи и задержки документов — обязательное условие: без письменных отказов заработок не присуждается.
Чем заканчиваются дела о взыскании заработка за вынужденный прогул
Пять исходов, и различаются они периодом и базой расчёта
- Взыскание за весь период по расчёту работника. База принята со всеми выплатами системы оплаты труда, период посчитан по день решения, из суммы вычтено только выходное пособие.
- Взыскание по расчёту ответчика. Суд взял справку работодателя, потому что своего расчёта работник не представил. Самый частый способ потерять часть суммы без спора.
- Сокращение периода. Суд согласился с нарушением, но определил другую дату его начала или окончания — например, по дню начала работы у нового работодателя.
- Отказ при сохранении основного требования. Формулировку изменили или отстранение признали незаконным, но доказательств препятствия к трудоустройству нет, и заработок не присуждён.
Показать всеСвернуть
- Дополнительное взыскание за задержку исполнения. Решение о восстановлении вынесено и не исполнено; за весь период задержки взыскан средний заработок отдельным определением.
Как суды считают заработок за время вынужденного прогула
Четыре положения, которые повторяются чаще прочих
Оклад вместо полной базы
Ответчик посчитал средний заработок только по окладу, исключив ежемесячные премии, предусмотренные положением об оплате труда. Суд включил их в базу и увеличил сумму.
Зачёт нового заработка отклонён
Работодатель просил уменьшить взыскание на зарплату, полученную работником в другой организации. Довод отклонён: такие суммы взыскиваемый средний заработок не уменьшают.
Пособие зачтено
Работник просил всю сумму за период, не учитывая выплаченное при сокращении выходное пособие. Суд произвёл зачёт: это единственный предусмотренный законом вычет.
Показать всеСвернуть
Задержка исполнения оплачена отдельно
Решение о восстановлении вынесено, приказ не отменён три месяца. За период задержки взыскан средний заработок дополнительным определением того же суда.
Ошибки, из-за которых теряют часть заработка за прогул
Почти все они про расчёт, а не про право
- Не приносить свой расчёт Без него суд берёт справку ответчика, где база сведена к окладу. Это самый простой способ потерять половину суммы.
- Считать по календарным дням Средний дневной заработок умножается на число рабочих дней периода по графику работника. Календарные дни дают неверный результат.
- Не включить премии в базу Учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат независимо от источников. Премии подтверждаются положением об оплате труда.
- Согласиться на зачёт нового заработка Заработная плата, полученная у другого работодателя, взыскиваемую сумму не уменьшает. Довод ответчика нужно снимать письменно.
- Забыть о выходном пособии Оно подлежит зачёту. Если не учесть его самому, расчёт выглядит завышенным и доверие к нему падает целиком.
- Заявлять требование отдельно от основного Без установленной незаконности увольнения или отстранения денежного требования не существует. Отдельный иск в такой ситуации возвращается ни с чем.
- Не собрать отказы работодателей При неправильной записи и задержке документов заработок присуждается, только если доказано препятствие к трудоустройству.
- Не заявить о задержке исполнения решения Если после решения о восстановлении к работе не допускают, за этот период полагается отдельная выплата, и просить её нужно самому.
Что взыскивается вместе с заработком за вынужденный прогул
Само по себе это требование редко исчерпывает спор
- Компенсация морального вреда. При увольнении без законного основания или с нарушением установленного порядка суд по требованию работника взыскивает компенсацию, размер которой определяет сам и не связывает с суммой заработка — ст. 237 и ч. 9 ст. 394 ТК РФ.
- Разница в заработке при незаконном переводе. Если работник не был уволен, но переведён на нижеоплачиваемую работу, взыскивается разница за всё время её выполнения — ч. 2 ст. 394 ТК РФ.
- Средний заработок за задержку исполнения решения. При задержке работодателем восстановления на работе орган, принявший решение, выносит определение о выплате среднего заработка за всё время задержки — ст. 396 ТК РФ.
- Проценты за задержку выплат при увольнении. Начисляются на невыплаченные при увольнении суммы за каждый день задержки независимо от вины работодателя — ст. 236 ТК РФ.
Показать всеСвернуть
- Расходы на представителя. Присуждаются с работодателя в разумных пределах по письменному ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение — ст. 100 ГПК РФ.
Комментарий адвоката Вруцкого
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Это требование почти никогда не бывает единственным, и именно поэтому его часто ведут небрежно: основной спор о восстановлении кажется важнее. На деле деньги за период — самая крупная сумма в таком деле, и растёт она за каждый рабочий день, пока идёт процесс.
Свой расчёт я приношу вместе с иском. Если его нет, суд берёт справку ответчика, а в ней база обычно сведена к окладу. Между тем учитываются все виды выплат системы оплаты труда — премии, доплаты, проценты от выручки. Разница между двумя расчётами по одному и тому же периоду доходит до половины суммы.
Два довода ответчика встречаются в каждом деле. Первый: зачесть заработок, полученный у другого работодателя. Так делать нельзя, и я говорю об этом письменно, чтобы довод не остался без ответа в решении. Второй: зачесть выходное пособие — а вот здесь ответчик прав, и оспаривать нечего.
И честно: отдельным иском такое требование имеет смысл подавать в двух случаях — когда решение о восстановлении уже есть и не исполняется и когда работодатель держал трудовую книжку. Во всех остальных оно заявляется вместе с основным требованием, и вести их врозь — только терять время.
Что я беру на себя по взысканию заработка за прогул
Состав работы по делу — что входит в стоимость целиком
- Определение основания и периода Устанавливаю, чем именно вас лишили возможности трудиться, и подтверждаю обе границы периода документами.
- Получение документов о начислениях Готовлю заявление работодателю, а положение об оплате труда, приказы о премировании и табели включаю в ходатайство об истребовании.
- Собственный расчёт Считаю средний дневной заработок по фактически начисленной за отработанные дни зарплате и умножаю на рабочие дни периода.
- Проверка базы работодателя Сопоставляю справку ответчика с расчётными листками и показываю, какие выплаты из базы исключены и на каком основании.
- Снятие типовых возражений Письменно закрываю довод о зачёте заработка у другого работодателя и проверяю правильность зачёта выходного пособия.
- Ведение вместе с основным требованием Заявляю восстановление или изменение формулировки и денежное требование одним иском, чтобы не терять срок и период.
- Взыскание за задержку исполнения Если работодатель не восстанавливает вас после решения, добиваюсь определения о выплате среднего заработка за весь период задержки.
- Доведение до денег Предъявляю исполнительный лист приставу или напрямую в банк должника и проверяю полноту взыскания.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Взыскание заработка за время вынужденного прогула
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если дело выигрывается своими силами и адвокат вам не нужен — говорю об этом прямо, и на этом разговор может закончиться.
- 2Сбор доказательствСобираю то, что есть у вас, и добываю то, чего нет: сведения о доходах, имуществе и сделках другой стороны через запросы суда. Самостоятельно их не получить — банковская и налоговая тайна открывается только по судебному запросу.
- 3Подготовка документовЗаявление, расчёт, ходатайства, возражения. Вы читаете и утверждаете всё до подачи: подпись под документом ставите вы, значит и понимать его должны вы.
- 4Ведение дела в судеХожу в заседания сам; ваше присутствие требуется, только если суд вызывает лично вас. О каждом заседании и его результате сообщаю в тот же день, не дожидаясь вопросов.
- 5ИсполнениеДовожу до денег или до фактического результата: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Дело заканчивается не решением, а исполнением.
- 6Связь на всех этапахОтвечаю на вопросы по ходу дела без отдельной оплаты каждой консультации — это часть работы, а не дополнительная услуга.
Считать вынужденный прогул самому или с адвокатом
Признак простой: согласен ли работодатель с расчётом
Справитесь сами
Спора о цифре нет:
- незаконность увольнения установлена решением, вступившим в силу
- работодатель согласен со справкой о среднем заработке и с периодом
- вся зарплата состояла из оклада, премий и надбавок не было
- остаётся предъявить исполнительный лист
Здесь работа сводится к арифметике и одному заявлению. Обратиться самому правильно, а не экономно.
Нужен адвокат
Сумма зависит от того, что удастся обосновать:
- значительную часть дохода составляли премии и доплаты
- работодатель принёс контррасчёт и спорит о базе
- спорны даты начала или окончания периода
- ответчик требует зачесть заработок, полученный на новом месте
- расчётных листков и положения об оплате труда у вас нет
- решение о восстановлении вынесено и не исполняется
Правило простое: если сумму достаточно посчитать, считайте сами. Если её нужно обосновать документами, которых у вас нет, нужен тот, кто их истребует. Свой случай ищите выше, в разделе «Когда по вынужденному прогулу нужен адвокат».
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор ситуации | До решения, идти ли в суд | Оценка перспективы и маршрут дела; если справитесь сами — скажу прямо | от 10,000 ₽ |
| Подготовка документов | Когда маршрут выбран | Заявление, расчёт и ходатайства, согласованные с вами до подачи | по соглашению |
| Ведение дела в первой инстанции | Спор дошёл до суда | Участие во всех заседаниях, истребование доказательств, ответы на возражения | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по личному вопросу | Нужна встреча на месте | Разбор на месте и план ближайших действий | от 30,000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Гражданские и семейные дела в Москве и области — кто ведёт ваше дело
Константин Александрович Вруцкий
№ рег. № 78/8790 · адвокат
Дело ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично — от первой встречи до исполнения решения. Не помощник и не стажёр: вы разговариваете с тем, кто пойдёт в суд.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения договора: рассказанное вами не может быть раскрыто никому и ни при каких условиях, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения, без перепоручения помощникам. Работа идёт по письменному соглашению, а полномочия в суде подтверждаются ордером адвокатского образования: иные представители обязаны предъявлять суду диплом.ч. 5 ст. 53 ГПК РФ — полномочия адвоката удостоверяются ордером · ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — работа по соглашению
Честная оценкаНе обещаю невозможного: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если дело выигрывается своими силами, говорю об этом прямо, даже когда мне это невыгодно.п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката — заверения о благополучном исходе дела прямо запрещены
Адвокатская тайнаВсё, что вы расскажете, охраняется законом. Представитель по гражданскому делу не подлежит допросу об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей, — рассказать можно всё, включая неудобное.п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ — запрет допроса представителя · ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — адвокатская тайна
Довожу до исполненияРешение суда — ещё не результат. Веду дело до денег или до фактического исполнения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Половина дел выигрывается в суде и теряется у пристава.ст. 210 ГПК РФ — решение приводится в исполнение после вступления в силу, кроме случаев немедленного исполнения
Другие услуги по теме: Увольнение и восстановление на работе
Соседние дела той же темы — по убыванию того, как часто их ищут
Отмена приказа о дисциплинарном взыскании и выговора: порядок применения и статьяВосстановление на работе после решения суда при незаконном увольнении: исковое заявлениеПризнание незаконным отстранения от работы за нарушение санитарного законодательстваВзыскание компенсаций работнику при увольнении, в том числе незаконном
Показать все услуги темыСвернуть
Частые вопросы
О чём спрашивают чаще всего
За какой период взыскивается заработок за время вынужденного прогула?
Со дня, следующего за днём увольнения, по день вынесения решения о восстановлении. При изменении формулировки увольнения — по дату решения либо по день, предшествующий началу работы у нового работодателя.
Как считается средний заработок за вынужденный прогул?
Заработная плата, фактически начисленная за отработанные дни двенадцати календарных месяцев, включая премии, делится на количество фактически отработанных дней и умножается на число рабочих дней периода.
Уменьшается ли сумма на зарплату, полученную на новой работе?
Нет. Средний заработок за время вынужденного прогула не уменьшается на суммы заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал ли там работник.
Засчитывается ли выходное пособие?
Да. Выплаченное при увольнении выходное пособие подлежит зачёту и уменьшает взыскиваемую сумму. Это единственный предусмотренный законом вычет.
Показать всеСвернуть
Можно ли взыскать заработок без спора об увольнении?
Да, если основанием служит задержка выдачи трудовой книжки или сведений о трудовой деятельности либо неисполнение решения о восстановлении на работе.
Что делать, если работодатель не восстанавливает после решения суда?
Обратиться в суд, вынесший решение: за всё время задержки его исполнения выносится определение о выплате среднего заработка или разницы в заработке.
Какой срок на обращение в суд по такому требованию?
Он следует за основным: месяц по спорам об увольнении, три месяца по прочим трудовым спорам и год, если требование основано на задержке выплат или документов.
Не откладывайте защиту