Иностранный актив может принадлежать человеку напрямую или через номинального владельца. Разбираю ранее поданную специальную декларацию, документы о владении и пределы гарантий: что проверить владельцу капитала и как получить копию декларации.
Коротко
Деофшоризация в части амнистии капиталов связана с добровольным раскрытием активов физического лица. В ранее поданной декларации различаются собственность и фактическое владение: п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Для освобождения от налоговой ответственности связь нарушения с раскрытыми активами и операциями необходима, но недостаточна: проверяются также условия на дату подачи, этап декларирования и пределы гарантий по п. 3 ч. 1, ч. 8, 10, 13 ст. 4 Закона № 140-ФЗ.
Начните с уже поданных документов и цепочки владения: один банковский перевод не описывает всю историю актива.
ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ
пп. 2–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ, п. 1 ч. 5, ч. 5.1–5.3 ст. 3 Закона № 140-ФЗ
ч. 3 ст. 4 Закона № 140-ФЗ
Проверяйте не только название актива, но и основание владения, содержание приложений и происхождение сведений у органа.
Адвокат нужен, когда владение по документам расходится с движением денег или с содержанием претензии.
Декларацию представляет человек. Договор номинального владения и распорядительные документы организации позволяют установить остальных участников истории актива.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Декларант | Физическое лицо, представившее специальную декларацию: гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин или лицо без гражданства. Гражданство само по себе не заменяет факт представления декларации. | п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ |
| Номинальный владелец имущества | Осуществляет права собственника в интересах и (или) по поручению физического лица на основании договора номинального владения имуществом. | п. 3 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ |
| Фактический владелец имущества | Физическое лицо, в интересах и (или) по поручению которого номинальный владелец осуществляет права собственника. Эту связь нужно соотнести с конкретным имуществом. | п. 4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ |
| Уполномоченный представитель | Может представить декларацию по нотариально заверенной доверенности. Каждый экземпляр и каждый лист декларации подписывает сам декларант. | ч. 2, 4, п. 4 ч. 10 ст. 3 Закона № 140-ФЗ |
| Налоговые органы | Исключительно обеспечивают режим хранения сведений декларации и доступа к ним. Федеральный налоговый орган выдаёт декларанту либо его уполномоченному представителю копию по письменному заявлению. | ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ |
Для владельца капитала решающее значение имеет связь между человеком, активом и раскрытыми операциями.
Специальная декларация описывает имущество, собственником или фактическим владельцем которого человек является на дату её представления. В перечень входят земельные участки, иная недвижимость, транспортные средства, финансовые активы, акции, доли и паи. Поэтому начать стоит с карты владения: что записано непосредственно на человека, а где права осуществляет другое лицо — п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Номинальное владение строится на договоре, заключённом по законодательству иностранного государства. Права собственника передаются другому лицу, действующему в интересах и (или) по поручению физического лица. Обычное упоминание посредника в переписке не описывает само это договорное основание — пп. 2–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ.
Содержание декларации шире перечня вещей: оно может включать зарубежные счета, счета, по которым декларант является бенефициарным владельцем, и контролируемые иностранные компании при контроле без прямого участия в капитале. Для каждого объекта предусмотрено своё описание по пп. 2–4 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Отдельно защищается происхождение информации: факт подачи и сведения декларации не могут стать основанием начала производства против декларанта и номинального владельца по ч. 3 ст. 4 Закона № 140-ФЗ.
Общие термины сохраняют отраслевое значение; специальное определение нужно проверять отдельно.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю анализ с юридического основания владения. Затем различаю номинального и фактического владельцев по пп. 3–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ: первый осуществляет права собственника в интересах и (или) по поручению второго на основании договора номинального владения.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации
Разные основания раскрытия требуют разных доказательств: договор, банковская история и полномочия внутри организации не подменяют друг друга.
В реестре указан один человек, интерес в имуществе принадлежит другому. Проверяю договор номинального владения и перечень объектов, к которым он относится: пп. 2–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ.
Восстанавливаю состав счетов и их реквизиты на основании банковских документов. Раскрытие охватывает также закрытые счета, по которым есть обязанность уведомления: п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Сопоставляю основание контроля и сведения о контролируемой иностранной компании. Для контроля без прямого владения акциями, долями или паями предусмотрен отдельный пункт декларации: п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Декларант может быть бенефициарным владельцем по отношению к владельцу банковского счёта. Проверяю описание оснований такого положения и сведения о самом счёте: п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Сравниваю документ о начале производства с содержанием специальной декларации. Проверка касается источника сведений и запрета использовать подачу декларации как основание производства: ч. 3 ст. 4 Закона № 140-ФЗ.
Готовлю заявление о выдаче копии ранее поданной специальной декларации. При обращении через представителя проверяю нотариально заверенную доверенность и подтверждение получения заявления: ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ.
Расхождение между записью о собственнике и интересом в активе ещё нужно объяснить договором. Отдельно устанавливается положение человека по отношению к банковскому счёту.
| Признак | Фактическое владение имуществом | Иные основания раскрытия | Норма |
|---|---|---|---|
| Вещь или финансовый актив | При фактическом владении номинальный владелец осуществляет права собственника в интересах и (или) по поручению декларанта на основании договора номинального владения. | При прямой собственности декларант указывает имущество как собственник на дату представления декларации. | п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ, пп. 3–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ |
| Документ о связи лиц | Основание номинального владения — договор по законодательству иностранного государства с передачей прав собственника. | Для счёта, владелец которого связан с декларантом бенефициарным владением, раскрываются основания признания декларанта бенефициарным владельцем. | п. 2 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ, п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ |
| Корпоративный интерес | Акции, доли и паи могут быть имуществом декларанта на праве собственности или фактического владения. | Сведения о контролируемой иностранной компании выделены отдельно, когда контроль не связан с прямым участием физического лица в капитале. | пп. 1–2 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ |
Освобождение от налоговой ответственности требует связи нарушения с раскрытыми активами и операциями. При её отсутствии гарантия не охватывает нарушение. Даже при наличии связи отдельно проверяются обстоятельства на дату подачи, этап декларирования и пределы гарантий.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Налоговое правонарушение, не связанное с приобретением (формированием источников приобретения), использованием либо распоряжением раскрытым имуществом, контролируемыми иностранными компаниями, наличными и (или) с открытием и (или) зачислением денег на раскрытые счета | Декларант и лицо, информация о котором содержится в декларации | Отказ в освобождении от ответственности за это налоговое правонарушение по специальной декларации. | п. 3 ч. 1 ст. 4 Закона № 140-ФЗ |
По п. 3 ч. 8 ст. 4 Закона № 140-ФЗ проверяют, не начались ли к дате подачи производство по соответствующему налоговому правонарушению и (или) выездная проверка либо проверка сделок взаимозависимых лиц. По ч. 10 гарантии ограничены раскрытыми объектами и операциями, а для участия в организациях и КИК — стоимостью их активов на дату подачи. Этап и дату деяния сопоставляют по ч. 13; для наличных требуется внесение на счёт по ч. 15 ст. 4 Закона № 140-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю работу с вопроса: какая именно связь с иностранным активом подтверждается документами? Запись в реестре, договор номинального владения и полномочия по банковскому счёту могут описывать разные отношения. Для специальной декларации это существенно: собственник и фактический владелец названы в п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ, а договорное основание номинального владения раскрывается в пп. 2–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ. Поэтому я собираю хронологию приобретения отдельно от схемы участников.
Когда декларация уже подана и возникли претензии, я сопоставляю каждый довод органа с раскрытыми сведениями. Отдельно отмечаю, служит ли сама декларация основанием начала производства: такой способ использования запрещён ч. 3 ст. 4 Закона № 140-ФЗ. Если экземпляр утрачен, готовлю письменное заявление о копии по ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ. Эта работа позволяет обсуждать конкретный актив и источник информации, а не ссылаться на амнистию как на защиту всей прежней деятельности человека.
Для уже поданной декларации движение идёт от восстановления её содержания к сопоставлению раскрытых сведений с конкретными претензиями.
Сначала восстановите саму декларацию, затем договорные основания и историю операций. Требования к приложениям зависят от этапа декларирования.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Экземпляры специальной декларации | Сверить раскрытые объекты и сведения. Представляются в двух экземплярах. | Форма — приложение 1; каждый экземпляр и каждый лист подписывает декларант — ч. 3, 4, п. 4 ч. 10 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. |
| Доверенность представителя | Подтвердить полномочия на представление декларации в налоговый орган. | Доверенность нотариально заверяется — ч. 2 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. |
| Копии договоров номинального владения | Подтвердить раскрытое фактическое владение; для третьего и четвёртого этапов учесть отсылки ч. 5.1–5.3 к ч. 5. | Нотариально заверенная копия каждого договора — п. 1 ч. 5, ч. 5.1–5.3 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. |
| Опись приложений | Идентифицировать приложения по признакам и реквизитам; для третьего и четвёртого этапов учесть отсылки ч. 5.1–5.3 к ч. 5. | Произвольная форма в двух экземплярах — п. 3 ч. 5, ч. 5.1–5.3 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. |
| Заявление о выдаче копии декларации | Восстановить утраченный документ через федеральный налоговый орган. | Письменная произвольная форма; подача декларантом или представителем по нотариально заверенной доверенности — ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ. |
При раскрытии перевода денег на третьем этапе или денег и финансовых активов на четвёртом нужны отчёт о движении средств и заверенные выписки о зачислении в России по ч. 5.1–5.2 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Для перерегистрации транспорта на четвёртом этапе — подтверждающие её документы по ч. 5.3 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Для получения копии сохраните подтверждение доставки заявления в ФНС. Для наличных проверьте дату внесения на счёт: это отдельное условие предоставления гарантий.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Выдача федеральным налоговым органом копии ранее представленной специальной декларации по письменному заявлению декларанта | Не позднее 14 календарных дней | Со дня получения федеральным налоговым органом письменного заявления о выдаче копии декларации | ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ |
| Внесение декларантом заявленных наличных на счета физического лица в кредитных организациях Российской Федерации | В 30-дневный срок | С даты представления декларации в налоговый орган | ч. 15 ст. 4 Закона № 140-ФЗ |
| Оспаривание декларантом отказа ФНС в выдаче копии в арбитражном суде при нарушении экономических прав и компетенции этого суда | В течение трёх месяцев, если федеральным законом для такого спора не установлен иной срок | Со дня, когда декларанту стало известно о нарушении его прав отказом ФНС | ч. 1, 3, 4 ст. 198 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Сбор банковских и договорных документов можно начать самостоятельно; правовой анализ нужен при расхождении владения и при использовании раскрытых сведений против декларанта.
№ 78/8790 · адвокат · в профессии с 2006 года
Я веду поручение лично. При обращении разбираю задачу, необходимые действия и объём помощи, который закрепляю в соглашении.
Сведения, полученные в связи с обращением за юридической помощью, охраняются адвокатской тайной.
Ответ зависит от того, что раскрыто: собственное имущество, фактическое владение, счёт или основание контроля над иностранной компанией.
Физическое лицо, представившее специальную декларацию: гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин или лицо без гражданства — п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ. В центре этой процедуры находится человек и сведения о его активах. Для каждого объекта нужно установить его положение: собственник, фактический владелец либо лицо с иным основанием раскрытия по ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
В специальной декларации могло быть раскрыто имущество, фактическим владельцем которого декларант был на дату подачи, по п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Номинальный владелец осуществляет права собственника в интересах и (или) по поручению физического лица на основании договора номинального владения — пп. 3–4 ч. 1 ст. 2 Закона № 140-ФЗ. Именно эту договорную связь следует сопоставить с имуществом.
Да, раскрываемые сведения включают закрытые на дату подачи зарубежные счета, об открытии и изменении реквизитов которых физическое лицо обязано уведомлять налоговый орган, по п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Восстановите старые банковские реквизиты и документы о закрытии. Текущий перечень действующих счетов не показывает всю историю отношений с иностранными банками.
Каждый из двух экземпляров и каждый лист декларации подписывает декларант по ч. 4 и п. 4 ч. 10 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Представитель вправе передать документы по нотариально заверенной доверенности по ч. 2 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. При проверке ранее поданной декларации сопоставьте подписи на листах и полномочия представителя; отсутствие необходимой подписи — основание письменного отказа по ч. 12 ст. 3 Закона № 140-ФЗ.
Подайте письменное заявление в произвольной форме в федеральный налоговый орган. По ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ копию обязаны выдать не позднее 14 календарных дней со дня получения заявления. Обратиться и получить копию может также уполномоченный представитель по нотариально заверенной доверенности. Сохраните подтверждение даты получения заявления органом.
Нет: факт представления декларации, приложений и содержащиеся в них сведения не могут использоваться как основание возбуждения уголовного дела либо производства по административному или налоговому правонарушению против декларанта или номинального владельца по ч. 3 ст. 4 Закона № 140-ФЗ. В документе органа нужно отделить такие сведения от информации из самостоятельных источников.
Режим хранения и доступа обеспечивают исключительно налоговые органы; сведения составляют налоговую тайну по ч. 6 ст. 4 Закона № 140-ФЗ. Иные органы и организации не получают к ним доступ; истребование возможно только по запросу декларанта. Это не препятствует ему предъявить свою копию: ч. 5 ст. 4 Закона № 140-ФЗ допускает её приобщение к уголовному делу, а ч. 14 ст. 3 Закона № 140-ФЗ — направление органом или банком предъявленной для гарантий копии в ФНС для сверки.
Сведения указываются отдельно, если на дату подачи декларант является контролирующим лицом, а основание признания компании контролируемой не связано с прямым участием физического лица в капитале через акции, доли или паи — п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 140-ФЗ. Поэтому сначала следует установить основание контроля: отсутствие прямой записи о доле само по себе вопрос не решает.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу