Арбитражное соглашение
Оговорка в контракте или отдельное соглашение о передаче в арбитраж всех или определённых споров. Заключается в письменной форме, в том числе электронными сообщениями и обменом иском и отзывом — ст. 7 Закона 5338-1.
Международный арбитраж: иск, защита компании и исполнение решения
Веду международный коммерческий арбитраж за компанию: проверяю арбитражную оговорку и компетенцию, готовлю иск или отзыв, представляю сторону в МКАС при ТПП РФ и других арбитражных учреждениях, а затем добиваюсь исполнения решения или его отмены в государственном суде.
Когда спор идёт в международный арбитраж и чем он кончается
Спор попадает в международный коммерческий арбитраж только по письменному арбитражному соглашению сторон. Решение обязательно и отменяется лишь по узким основаниям в течение трёх месяцев; исполняют его через государственный суд, пересматривать спор по существу суд не вправе.
Когда компании нужен адвокат в международном арбитраже
Ситуации, в которых первый процессуальный шаг определяет исход всего дела
- Иностранный контрагент подал иск в арбитражПришло уведомление от арбитражного учреждения или исковое заявление. С этого дня идут сроки на выбор арбитра, отзыв и возражения о компетенции — их пропуск не исправить на стадии исполнения.ст. 16, 21 Закона 5338-1
- Компания сама хочет взыскать долг по внешнеторговому контрактуПокупатель не оплатил поставку, поставщик не вернул аванс, партнёр сорвал инвестиционный проект. Сначала проверяю, куда оговорка направляет спор и какое право к нему применяется.ст. 1 и 7 Закона 5338-1
- Контрагент обратился в государственный суд вопреки оговоркеВозражение против рассмотрения дела в суде заявляется не позднее первого заявления по существу спора, иначе право сослаться на оговорку утрачено.п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК
- В оговорке ошибка или указано несуществующее учреждениеНеточное название арбитража, спор о выборе регламента, альтернативная оговорка. Нужно понять, исполнима ли оговорка и где рассматривать спор, до подачи иска.п. 30 Пленума ВС № 53
- Компания под санкциями или спор вытекает из санкцийРазбирательство за рубежом может стать недоступным. Закон даёт право перенести спор в российский арбитражный суд и запретить иностранное разбирательство.ст. 248.1, 248.2 АПК
- Решение международного арбитража уже вынесеноЕсли решение в пользу компании — готовлю заявление о выдаче исполнительного листа или о признании. Если против — проверяю основания отмены и отказа в исполнении.ст. 34–36 Закона 5338-1
Если контрагент готов платить, а спор сводится к сверке сумм, арбитраж может не понадобиться: иногда достаточно претензии и переговоров по графику погашения.
Чего компании делать нельзя
Ошибки, которые осложняют правовую защиту компании — Вести международный арбитраж
- Не подтверждайте факты и обязательства без проверки. До подписания акта, объяснения или ответа сопоставьте изложенное с документами. Неточная формулировка может повлиять на доказательства и последующую позицию компании.
- Не откладывайте проверку полученных документов. Срок и порядок ответа, возражений или обжалования зависят от вида документа и применимой процедуры. Зафиксируйте дату получения и выясните, какое действие требуется именно в вашей ситуации.
- Не поручайте правовую переписку без согласования позиции. Рабочие письма и сообщения могут стать доказательствами. Отделяйте подтверждённые факты от предположений, указывайте реальные полномочия сотрудника и сохраняйте исходную переписку.
- Не подменяйте и не уничтожайте документы. Сохраните оригиналы, электронные файлы и сведения об их отправке. Исправление текущей работы не должно сопровождаться оформлением доказательств задним числом.
Суть международного арбитража: на чём держится компетенция и что доказывать
Сначала — может ли арбитраж рассматривать спор, затем — сам спор
Автономность оговорки
Арбитражная оговорка — соглашение, не зависящее от других условий договора. Недействительность или незаключённость контракта сама по себе оговорку не прекращает — п. 1 ст. 16 Закона 5338-1, п. 20 Пленума ВС № 53.
Арбитрабельность спора
В арбитраж передаются гражданско-правовые споры. Налоговые, таможенные, бюджетные споры, дела о банкротстве и о приватизации в него не идут — ст. 33 АПК РФ, п. 17 Пленума ВС № 53.
Место арбитража
Определяет, какой закон управляет процедурой и какой суд вправе отменить решение. Решение считается вынесенным в месте арбитража, даже если слушания проходили в другом городе — ст. 20 и п. 3 ст. 31 Закона 5338-1.
Право, применимое к существу
Арбитры применяют право, избранное сторонами, а при его отсутствии — определённое по коллизионным нормам, всегда с учётом условий контракта и торговых обычаев — ст. 28 Закона 5338-1.
Для спора: что доказывать
Заключение контракта, исполнение своей стороной, нарушение контрагентом, размер требования. Доказательства — контракт, спецификации, инвойсы, транспортные и таможенные документы, SWIFT-сообщения, переписка.
Процедура и уведомления
Правила выбирают стороны; при их отсутствии арбитры ведут процесс, как считают надлежащим. Нарушение, о котором сторона промолчала, потом не станет основанием для отмены — ст. 4 и 19 Закона 5338-1.
Чего в арбитраже нет
Апелляции на решение по существу. Решение с местом арбитража за рубежом в российском суде не отменить — только возражать против его признания и исполнения — п. 42 Пленума ВС № 53.
Показать всёСкрыть
Кто участвует в международном арбитраже и что вправе
Стороны, арбитры, арбитражное учреждение и государственный суд — у каждого своя роль
| Кто | Права и ограничения |
|---|---|
| Стороны арбитражного соглашения | Выбирают арбитров, место, язык, регламент и право, применимое к существу спора. Спор передаётся в арбитраж только при их письменном соглашении — ст. 7, 19, 20, 22, 28 Закона 5338-1 |
| Правопреемник стороны | Новый кредитор или должник связан оговоркой так же, как первоначальный, включая уступку требования и реорганизацию — п. 25 постановления Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53 |
| Третейский суд (арбитры) | Сам решает вопрос о своей компетенции, вправе распорядиться об обеспечительных мерах, выносит мотивированное решение в письменной форме — ст. 16, 17, 31 Закона 5338-1 |
| Арбитражное учреждение | Администрирует спор по своему регламенту. МКАС и Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ работают без отдельного разрешения; иностранному учреждению для арбитража с местом в России нужен статус постоянно действующего учреждения — ст. 44 Закона об арбитраже № 382-ФЗ |
| Государственный суд | Не пересматривает спор по существу, но назначает и отводит арбитров при сбое процедуры, принимает обеспечительные меры, отменяет решение или выдаёт исполнительный лист — ст. 5, 9 Закона 5338-1, п. 9, 10 Пленума ВС № 53 |
| Лицо под иностранными санкциями | Вправе передать спор в арбитражный суд субъекта РФ по своему адресу и просить запретить разбирательство за рубежом — ст. 248.1, 248.2 АПК РФ |
| Директор компании | Подписывает контракт с оговоркой без доверенности. Представитель по доверенности, если в ней нет иного, вправе согласовать порядок разрешения споров и применимое право — п. 6 ст. 1217.1 ГК РФ |
Что такое международный коммерческий арбитраж и чем он отличается от суда
Короткое объяснение для тех, у кого первый спор с иностранным контрагентом
Международный коммерческий арбитраж — это третейское разбирательство спора из внешнеторговых и иных международных экономических связей. По соглашению сторон в него передаются споры, если коммерческое предприятие хотя бы одной стороны находится за границей, если за границей исполняется значительная часть обязательств или находится место, с которым наиболее тесно связан предмет спора, а также споры об иностранных инвестициях в России и российских за рубежом (п. 3 ст. 1 Закона РФ от 07.07.1993 № 5338-1).
Правовая природа международного коммерческого арбитража — договорная: его компетенция возникает из соглашения сторон, а не из закона о подсудности, поэтому к нему примыкают и нормы международного частного права о применимом праве. Главное отличие от государственного суда — автономия воли сторон. Они сами выбирают арбитражное учреждение или арбитраж ad hoc, число и кандидатуры арбитров, место и язык разбирательства, правила процедуры и право, по которому будет решён спор. Разбирательство конфиденциально, а решение по существу никто не пересматривает: государственный суд лишь проверяет, нет ли оснований для отмены или отказа в исполнении (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53).
Международный арбитраж не следует путать с государственными арбитражными судами. Арбитражные суды разрешают споры между организациями и предпринимателями в рамках АПК РФ, им подведомственны экономические споры и дела с участием иностранных лиц по правилам главы 32 АПК. Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (МКАС) и иностранные центры, например арбитраж Международной торговой палаты, — это третейские суды, а не часть судебной системы.
Правовое регулирование международного коммерческого арбитража в России — Закон 5338-1, Закон об арбитраже № 382-ФЗ в части, которая к нему применяется, главы 30 и 31 АПК РФ и международные договоры, прежде всего Нью-Йоркская конвенция 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Эти нормы и есть право международного коммерческого арбитража, с которым работает адвокат.
Что говорит закон об арбитражном соглашении
Письменная форма понимается широко, а сомнения работают на оговорку
Статья 7. Определение, форма и толкование арбитражного соглашения
1. Арбитражное соглашение - это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением или его частью независимо от того, носило такое правоотношение договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.
2. Арбитражное соглашение заключается в письменной форме.
…
5. Арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно заключается путем обмена исковым заявлением и отзывом на исковое заявление, в которых одна сторона заявляет о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.
…
9. При толковании арбитражного соглашения любые сомнения должны толковаться в пользу его действительности и исполнимости.Статья 7 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Пункт 5 — ловушка для ответчика: отзыв по существу без возражения о компетенции сам по себе создаёт арбитражное соглашение по этому спору. Поэтому первый документ в арбитраж я всегда начинаю с позиции по компетенции.
Что нужно подтвердить, чтобы арбитраж рассмотрел спор и решение исполнили
Четыре условия; если выпадает одно, решение уязвимо
- Есть действительное и исполнимое арбитражное соглашение. Оно подписано уполномоченными лицами, из него понятно, какое учреждение или какой порядок выбрали стороны. Сомнения толкуются в пользу действительности оговорки.
- Спор охвачен оговоркой и может быть предметом арбитража. Требование вытекает из того правоотношения, к которому относится соглашение, и закон не относит его к исключительной компетенции государственного суда.
- Процедура соблюдена. Стороны уведомлены о назначении арбитров и о заседаниях, могли представить объяснения, состав арбитража соответствует соглашению.
- Требование доказано по существу. Обязательство, его нарушение и размер подтверждены документами и расчётом по праву, применимому к контракту.
Порядок международного арбитража: от оговорки до исполнения решения
Последовательность шагов для компании
- 1Проверить оговорку и компетенциюДействительна ли оговорка, охватывает ли она спор, не относится ли дело к исключительной компетенции российских судов, нет ли санкционного элемента (ст. 7 Закона 5338-1, ст. 248, 248.1 АПК).
- 2Оценить перспективы и исполнимостьПраво, применимое к контракту, доказательства, давность, где имущество должника и признаёт ли страна исполнения иностранные арбитражные решения.
- 3Обеспечить требованиеПри риске вывода активов — заявление о принятии обеспечительных мер в государственный суд по месту должника или его имущества (ст. 9 Закона 5338-1, ч. 3 ст. 90 АПК).
- 4Подать иск или отзывАрбитраж начинается в день получения иска ответчиком, если стороны не договорились иначе (ст. 21). В отзыве — возражения о компетенции не позднее первого заявления по существу (п. 2 ст. 16).
- 5Сформировать состав арбитражаВыбор арбитра по регламенту, отводы при сомнениях в независимости. При сбое процедуры арбитра назначает суд (ст. 11–13 Закона 5338-1).
- 6Провести разбирательствоПисьменные позиции, доказательства и переводы, свидетели и эксперты, устное слушание или разбирательство по документам (ст. 22–26).
- 7Получить решение и довести до исполненияРешение в письменной форме с мотивами и местом арбитража (ст. 31). Затем — заявление о выдаче исполнительного листа или о признании иностранного решения; срок — три года.
Претензия и переговоры до международного арбитража
Досудебный этап задаёт регламент и контракт, а не АПК
- Если оговорка требует переговоров или медиации до арбитража, этот этап соблюдается и фиксируется письменно: иначе ответчик заявит, что иск подан преждевременно.
- Претензия на языке контракта с расчётом долга, неустойки и процентов по применимому праву — основа будущего иска и доказательство того, что спор существует.
- Переговоры не останавливают давность автоматически: срок исковой давности определяется правом, применимым к контракту, и течёт независимо от переписки.
- Мировое соглашение можно заключить и после начала арбитража: по просьбе сторон арбитры оформляют его как арбитражное решение на согласованных условиях (ст. 30 Закона 5338-1).
Правило ч. 5 ст. 4 АПК РФ о претензии и тридцати днях относится к государственным арбитражным судам. Для международного арбитража досудебный порядок обязателен, только если его предусматривают контракт или регламент учреждения.
Международный арбитраж и государственный суд: отмена, исполнение, признание
Где и в какой срок суд проверяет решение арбитража
| Признак | Отмена решения (место арбитража в РФ) | Исполнительный лист (решение вынесено в РФ) | Признание иностранного решения |
|---|---|---|---|
| Куда подавать | Арбитражный суд субъекта РФ, где принято решениеч. 4 ст. 230 АПК | По адресу должника или месту его имуществач. 3 ст. 236 АПК | По адресу должника или месту его имуществач. 1 ст. 242 АПК |
| Срок подачи | Три месяца со дня получения решенияп. 3 ст. 34 Закона 5338-1 | Три годап. 62 Пленума ВС № 53 | Три года со дня вступления в силуч. 2 ст. 246 АПК |
| Срок рассмотрения | До одного месяцач. 1 ст. 232 АПК | До одного месяцач. 1 ст. 238 АПК | До одного месяцач. 1 ст. 243 АПК |
| Что проверяет суд | Основания п. 2 ст. 34 Закона 5338-1, без пересмотра по существу | Основания ст. 36 Закона 5338-1 и ст. 239 АПК | Основания ст. 36 Закона 5338-1 и ст. V Нью-Йоркской конвенции |
| Обжалование | Кассация в течение месяцач. 5 ст. 234 АПК | Кассация в течение месяцач. 5 ст. 240 АПК | Кассация в течение месяцач. 3 ст. 245 АПК |
Решение международного арбитража с местом за рубежом в российском суде не оспаривается: заявление об отмене не примут (п. 42 Пленума ВС № 53). Защита против такого решения — возражения при его признании и исполнении в России.
Документы для международного арбитража
Набор зависит от стадии — иск, защита, исполнение
| Для чего | Какие документы |
|---|---|
| Для оценки спора | Контракт со всеми приложениями и спецификациями, арбитражная оговорка, переписка сторон, претензии и ответы |
| Для иска о долге | Инвойсы, транспортные и таможенные документы, акты, выписки о платежах, SWIFT-сообщения, расчёт долга и неустойкиРасчёт — по праву, применимому к контракту |
| Для подтверждения статуса сторон | Выписка из ЕГРЮЛ, документы о регистрации иностранной стороны, доверенности представителей |
| Для документов из-за рубежа | Апостиль или легализация официальных документов, заверенный перевод на русский язык для государственного судаст. 255 АПК |
| Для исполнения решения в России | Заверенное решение арбитража, подлинное арбитражное соглашение или заверенная копия, перевод, документ об уплате пошлиныст. 35 Закона 5338-1, ч. 4 ст. 242 АПК |
| Для отмены решения | Копия решения, арбитражное соглашение, доказательства оснований отмены, подтверждение направления заявления другой сторонеч. 4 ст. 231 АПК |
Доверенность иностранной компании своему представителю, по общему правилу, не требует апостиля, если на ней нет отметок официальных органов; при сомнениях суд вправе запросить дополнительные доказательства (п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2017 № 23).
Сколько стоят обращения в суд по делам международного арбитража
Госпошлины по закону; арбитражный сбор устанавливает регламент учреждения
| Что оплачивается | Сколько | Когда | Норма |
|---|---|---|---|
| Арбитражный сбор и расходы | По регламенту и шкале выбранного учреждения | Подача иска в арбитраж; сумма и распределение указываются в решении | п. 2 ст. 31 Закона 5338-1 |
| Отмена решения арбитража | Пошлина как по имущественному иску, исходя из оспариваемой суммы | Заявление в арбитражный суд субъекта РФ | пп. 14 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Исполнительный лист или признание иностранного решения | 30 % пошлины имущественного иска, считая от суммы, присуждённой арбитражем | Заявление взыскателя | пп. 13 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Обеспечительные меры | 30 000 ₽ | Заявление об обеспечении, в том числе иска в третейском суде | пп. 17 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Возражения против признания решения | Для организаций — 50 000 ₽ | Иностранное решение, не требующее принудительного исполнения | ч. 7 ст. 245.1 АПК, пп. 4 п. 1 ст. 333.21 НК |
| Кассационная жалоба на определение | Для организаций — 50 000 ₽ | Обжалование определения об отмене, выдаче листа или признании | пп. 20 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Иск по спору в государственном суде | От 10 000 ₽ при цене иска до 100 000 ₽, далее по шкале | Если оговорка недействительна или спор не арбитрабелен | пп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
Расходы на арбитраж распределяются в самом решении (п. 2 ст. 31 Закона 5338-1). Размер арбитражного сбора и гонораров арбитров закон не устанавливает — их определяет регламент учреждения, поэтому считаю их по шкале конкретного учреждения до подачи иска.
Сроки в международном арбитраже: компетенция, отмена, исполнение
Точки отсчёта разные: получение, принятие, вынесение
| Что | Срок | Условие | Норма |
|---|---|---|---|
| Начало арбитража | день получения иска ответчиком | если стороны не договорились иначе | ст. 21 Закона 5338-1 |
| Возражение об отсутствии компетенции | Срок в днях законом не установлен — до первого заявления по существу перед арбитражем | о превышении компетенции — как только вопрос поставлен Позднее заявление арбитраж вправе отклонить как запоздалое, если не признает задержку оправданной. | п. 2 ст. 16 Закона 5338-1 |
| Оспаривание постановления о компетенции | 1 месяц | со дня получения постановления | п. 3 ст. 16 Закона 5338-1, ч. 2 ст. 235 АПК |
| Возражение против иска в государственном суде | Срок в днях законом не установлен — до первого заявления по существу в государственном суде | при наличии арбитражного соглашения Ходатайство об оставлении иска без рассмотрения подаю до первого высказывания по сути требований. | п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК |
| Заявление об отмене решения | 3 месяца | со дня получения решения стороной | п. 3 ст. 34 Закона 5338-1 |
| Исполнительный лист, признание решения | 3 года | со дня решения арбитража либо конца срока добровольного исполнения | п. 62 Пленума ВС № 53 |
| Возражения против признания без исполнения | 1 месяц | после того как стало известно о решении | ч. 3 ст. 245.1 АПК |
| Кассация на определение суда | 1 месяц | со дня вынесения определения | ч. 5 ст. 234, ч. 5 ст. 240 АПК |
Срок исковой давности по самому требованию определяет право, применимое к контракту, а не место арбитража. По российскому праву общий срок — три года (ст. 196 ГК РФ).
Международные арбитражные споры, которые я веду
Представляю компании в международных арбитражных и третейских судах — от оговорки до исполнения решения
Споры по внешнеторговым контрактам
Международная купля-продажа и поставка, неоплата, недопоставка, качество товара, возврат аванса.
Иск в международный арбитражный суд
Подготовка иска в МКАС при ТПП РФ или иностранное учреждение, расчёт требований, выбор арбитра.
Защита ответчика
Отзыв, возражения о компетенции, встречный иск, опровержение расчёта и доказательств истца.
Споры об услугах, подряде и дистрибуции
Агентские, дистрибьюторские, логистические контракты, строительство и поставка оборудования с монтажом.
Инвестиционные и корпоративные споры
Споры иностранного инвестора с российской компанией, споры из соглашений акционеров и об отчуждении долей.
Арбитраж ad hoc
Разбирательство без арбитражного учреждения: формирование состава, правила процедуры, обращение к суду за содействием.
Обеспечительные меры
Арест денег и имущества должника через государственный суд до и во время арбитража.
Споры с санкционным элементом
Перенос спора в российский суд, запрет иностранного разбирательства, защита от недоступного арбитража за рубежом.
Отмена и исполнение решений
Оспаривание решений международных арбитражей с местом в России, выдача исполнительного листа, признание иностранных решений.
Составление арбитражной оговорки
Учреждение, место, язык, число арбитров, применимое право — до подписания контракта.
Показать все делаСвернуть
От чего зависит исход дела в международном арбитраже
Спор часто выигрывается или проигрывается до первого слушания
Текст оговорки
Точное название учреждения, место и язык арбитража. Неясная оговорка превращает спор о деньгах в многомесячный спор о компетенции — п. 30 Пленума ВС № 53.
Своевременные возражения
Заявление об отсутствии компетенции — не позднее первого заявления по существу; о превышении компетенции — сразу, как вопрос поставлен — п. 2 ст. 16 Закона 5338-1.
Выбор арбитра
Опыт в отрасли и в праве, применимом к контракту, независимость и беспристрастность. Основания для отвода раскрываются заранее — ст. 12 Закона 5338-1.
Применимое право
Выбор сторон отсылает к материальному праву государства, а не к его коллизионным нормам; от права зависят давность, неустойка и убытки — п. 1 ст. 28 Закона 5338-1.
Доказательства на нужном языке
Арбитры вправе потребовать перевод письменных доказательств на язык разбирательства — п. 2 ст. 22 Закона 5338-1.
Уведомления по согласованному адресу
Сторона, сменившая адрес и не сообщившая об этом, несёт риск неполучения; уведомление по прежнему адресу считается надлежащим — п. 48 Пленума ВС № 53.
Обеспечение исполнения
Решение без имущества должника — бумага. Обеспечительные меры по спору в иностранном арбитраже российский суд принимает по месту должника или его имущества — п. 51 постановления Пленума ВС РФ № 23.
Где будет исполняться решение
Если активы должника в России, важны основания отказа по ст. 36 Закона 5338-1 и ст. 244 АПК РФ; если за рубежом — право страны исполнения.
Показать все факторыСвернуть
Чем заканчиваются дела в международном арбитраже
От урегулирования до принудительного исполнения
- Контрагент оплатил долг после уведомления о начале арбитража, спор урегулирован без решения.
- Стороны заключили мировое соглашение, и арбитраж зафиксировал его в арбитражном решении на согласованных условиях (ст. 30 Закона 5338-1).
- Арбитраж признал отсутствие компетенции и прекратил разбирательство — спор рассматривает государственный суд.
- Вынесено решение о взыскании долга, неустойки, убытков и расходов на арбитраж полностью или в части.
Показать все исходыСвернуть
- В иске отказано: истец не доказал нарушение или размер требования.
- Решение с местом арбитража в России оспорено и отменено полностью или в части — стороны вправе снова обратиться в арбитраж или в суд.
- Суд выдал исполнительный лист, взыскание идёт через банк или судебных приставов.
- Иностранное арбитражное решение признано и приведено в исполнение в России; заявление суд рассматривает до одного месяца.
- В признании и исполнении решения отказано по основаниям ст. 36 Закона 5338-1 — поэтому процедуру защищают на каждом шаге арбитража.
Практика международного арбитража: как суды проверяют решения
Разъяснения Пленума Верховного Суда по функциям содействия и контроля
Сомнения — в пользу оговорки
Сторона, оспаривающая действительность и исполнимость арбитражного соглашения, должна доказать, что любое его толкование ведёт к недействительности. Основание: п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 10.12.2019 № 53.
Оговорка «только для одной стороны» не работает
Если право выбрать арбитраж или суд дано одной стороне, соглашение недействительно в части лишения другой стороны того же выбора; пользоваться любым из вариантов могут обе. Основание: п. 24 того же постановления.
Публичный порядок — исключение
Применение иностранного права, неучастие ответчика в арбитраже или отсутствие у должника возражений сами по себе не нарушают публичный порядок. Основание: п. 51 того же постановления.
Молчание о нарушении лишает возражения
Сторона, продолжившая участвовать в арбитраже без возражений против нарушения процедуры, не может сослаться на него при отмене и исполнении решения. Основание: п. 32 того же постановления, ст. 4 Закона 5338-1.
Ошибки компаний в международном арбитраже
Каждая из них позже становится доводом против исполнения решения
- Подписать контракт с неточной оговоркой Название несуществующего учреждения или двух регламентов сразу делает оговорку неисполнимой, и спор начинается с вопроса о компетенции.
- Подать отзыв по существу без возражений о компетенции После первого заявления по существу заявить об отсутствии компетенции уже нельзя, а обмен иском и отзывом сам создаёт соглашение.
- Молчать о нарушении процедуры Сторона, не возразившая без неоправданной задержки, считается отказавшейся от права на возражение.
- Не следить за адресом для уведомлений Если стороны не договорились иначе, письмо по последнему известному адресу считается полученным, а заседание пройдёт без компании.
- Пропустить три месяца на отмену Три месяца считаются со дня получения решения; после них остаются только возражения при исполнении.
- Путать место арбитража и место слушаний Решение считается вынесенным в месте арбитража; от него зависит, какой суд вправе его отменить.
- Не обеспечить иск Пока идёт арбитраж, активы выводятся; обращение в суд за обеспечительными мерами не противоречит арбитражному соглашению.
- Считать решение арбитража исполнительным документом Без исполнительного листа государственного суда приставы и банк его не исполнят.
Что можно взыскать в международном арбитраже
Состав требований зависит от права, применимого к контракту
- Основной долг, неустойку и проценты — по условиям контракта и нормам применимого права; при российском праве — с учётом ст. 330 и 395 ГК РФ.
- Убытки: реальный ущерб и упущенную выгоду, если их возмещение допускает применимое право; для международной купли-продажи товаров часть вопросов регулирует Венская конвенция 1980 года.
- Арбитражный сбор и расходы на разбирательство — третейский суд распределяет их между сторонами в самом решении (п. 2 ст. 31 Закона 5338-1).
- Расходы на представителей, экспертов и переводы — если это предусматривают регламент учреждения или соглашение сторон.
Показать всёСвернуть
- Государственные пошлины за выдачу исполнительного листа или признание решения — в деле о приведении решения в исполнение.
- Денежную сумму на случай неисполнения запрета продолжать иностранное разбирательство — в пределах исковых требований за рубежом и судебных расходов (ч. 10 ст. 248.2 АПК РФ).
Комментарий адвоката Вруцкого
адвокат · рег. № 78/8790
Международный арбитраж обманчиво похож на обычный суд: иск, отзыв, заседание, решение. Разница в том, что процедура принадлежит сторонам. Всё, что не оспорено вовремя, считается согласованным, а ошибка первого месяца проявляется через год, когда решение нужно исполнить.
Поэтому работу начинаю не с существа спора, а с трёх вопросов: где место арбитража, какое право применяется к контракту и к самой оговорке, где у должника имущество. Ответы определяют, в каком учреждении подавать иск, кого предлагать в арбитры и какие доказательства собирать.
Второе — язык и доказательства. Внешнеторговый спор почти всегда двуязычный: контракт на английском, переписка на русском, таможенные документы на третьем языке. Переводы и заверение планирую заранее, иначе они съедают сроки.
И прямо говорю, когда арбитраж не нужен: если сумма невелика, а должник платёжеспособен и не спорит, выгоднее претензия и соглашение о рассрочке, чем арбитражный сбор и годы разбирательства.
Что я беру на себя в международном арбитраже
Что делаю и что компания получает в итоге
- Анализ оговорки и права Письменное заключение о компетенции арбитража, применимом праве и перспективах спора.
- Иск или отзыв Готовлю позицию, расчёт и доказательства по регламенту выбранного учреждения, на языке разбирательства.
- Состав арбитража Предлагаю кандидатуры арбитров, проверяю раскрытия, заявляю отводы.
- Обеспечительные меры Готовлю заявление в государственный суд об аресте денег и имущества должника.
- Слушания Представляю компанию в заседаниях, допрашиваю свидетелей и экспертов.
- Контроль процедуры Заявляю возражения о нарушениях сразу, чтобы сохранить их для стадии отмены и исполнения.
- Отмена или защита решения Готовлю заявление об отмене или возражения против него в государственном суде.
- Исполнение Получаю исполнительный лист или определение о признании и сопровождаю взыскание.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Вести международный арбитраж
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы компании и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если задача решается силами самой компании — говорю об этом прямо.
- 2Сбор документовОпределяю, какие договоры, внутренние документы, переписка и материалы органа относятся к задаче. Недостающие сведения получаем доступным законным способом; судебные запросы возможны в соответствующей процедуре.
- 3Подготовка документовГотовлю необходимые по задаче документы: договор, ответ, возражения, заявление или жалобу. Согласуем содержание и порядок подписания; проверяем полномочия лица, которое направляет документ.
- 4Представительство по задачеПо согласованному поручению веду переговоры, представляю интересы в компетентном органе или суде. Заранее объясняю, когда необходимо личное участие представителя компании и какие документы потребуются.
- 5Результат и дальнейшие действияРазбираю полученное решение или подготовленный документ и объясняю последующие действия. Исполнение судебного акта, обжалование и дополнительные этапы входят в работу в объёме, предусмотренном соглашением.
- 6Связь на всех этапахСогласуем контактное лицо компании и порядок информирования. Сообщаю о значимых событиях и необходимых решениях в пределах принятого поручения.
Международный арбитраж самостоятельно или с адвокатом
Мерило — цена ошибки в процедуре
Справится штатный юрист
Если спор простой и предсказуемый:
- долг бесспорен и признан контрагентом в переписке
- регламент учреждения предусматривает ускоренную процедуру
- у юриста есть опыт дел в этом учреждении
- должник исполняет решения добровольноп. 1 ст. 35 Закона 5338-1
Здесь достаточно внимательно следовать регламенту и срокам.
Нужен адвокат
Ошибка стоит больше, чем работа:
- контрагент оспаривает компетенцию или саму оговоркуст. 16 Закона 5338-1
- крупная сумма, иностранное применимое право, несколько языков
- нужны обеспечительные меры до или во время арбитража
- решение придётся исполнять в России или за рубежом против возражений должника
Если исход спора решат процедура и доказательства, их должен выстраивать тот, кто знает, как решение будет проверять государственный суд. Если спор небольшой и бесспорный, скажу об этом на первой встрече.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор задачи компании | До подписания, ответа на требование или иска | Оценка рисков и план действий; если справитесь своими силами — скажу прямо | от 10 000 ₽ |
| Документы и переписка | Договор, протокол разногласий, претензия, ответ органу | Проект документа, согласованный с вами до подписания или отправки | по соглашению |
| Представительство в компетентном суде | Спор дошёл до суда | Иск или отзыв, расчёты, доказательства, участие в заседаниях | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по вопросу бизнеса | Проверка, переговоры, встреча в офисе компании | Разбор на месте и план ближайших действий | от 50 000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
Константин Александрович Вруцкий
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения. Доверитель — компания или индивидуальный предприниматель, работа идёт по письменному соглашению с адвокатом — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Честная оценкаНе обещаю результата: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если задача решается силами компании, говорю прямо. Обещать положительный результат адвокату запрещено — п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката.
Адвокатская тайнаСведения о компании, её сделках, контрагентах и финансах, полученные в связи с делом, охраняются законом — рассказать можно всё, включая неудобное. Это адвокатская тайна — ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Понятные следующие шагиОбъясняю значение документа или решения и следующие действия компании. Представительство, обжалование и исполнение входят в согласованный объём помощи по соглашению — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».
Частые вопросы о международном арбитраже
Что спрашивают директор, собственник и юрист компании
Что такое международный коммерческий арбитраж простыми словами?
Это третейский суд для споров из международных экономических связей: стороны сами выбирают арбитров, место, язык и правила, а решение обязательно для них и исполняется через государственный суд (ст. 1 и 35 Закона 5338-1).
Чем международный арбитраж отличается от арбитражного суда?
Арбитражный суд — государственный, ему подведомственны споры между компаниями и ИП по АПК РФ. Международный арбитраж — третейский: компетенция возникает только из соглашения сторон, а решение не обжалуется по существу.
Как подать иск в международный арбитражный суд?
По регламенту учреждения, названного в оговорке: исковое заявление с доказательствами, уплата арбитражного сбора, выбор арбитра. Арбитраж начинается, когда иск получил ответчик (ст. 21 Закона 5338-1).
Какие споры рассматривает МКАС при ТПП РФ?
Споры из внешнеторговых и иных международных экономических связей при наличии арбитражного соглашения (п. 3 ст. 1 Закона 5338-1). МКАС администрирует и внутренние споры по Закону № 382-ФЗ.
Показать все вопросыСвернуть
Можно ли обжаловать решение международного арбитража?
Апелляции нет. Решение с местом арбитража в России можно оспорить заявлением об отмене в течение трёх месяцев по основаниям ст. 34 Закона 5338-1; если стороны прямо договорились об окончательности решения, отмена исключена.
Как исполнить решение международного арбитража в России?
Подать в арбитражный суд субъекта РФ заявление о выдаче исполнительного листа или о признании иностранного решения — в течение трёх лет. Суд рассматривает его до месяца.
Какое право применит международный арбитраж?
Избранное сторонами материальное право; при его отсутствии — определённое по коллизионным нормам, с учётом условий контракта и торговых обычаев (ст. 28 Закона 5338-1).
Что делать компании под санкциями, если спор идёт за рубежом?
Можно обратиться в арбитражный суд по своему адресу и просить запретить иностранное разбирательство (ст. 248.1, 248.2 АПК РФ).
Нужен ли юрист по международному арбитражу, если у компании есть штатный юрист?
Штатный юрист знает бизнес компании; адвокат в международном арбитраже отвечает за процедуру, компетенцию и исполнимость решения. На крупных спорах они работают вместе.