Как определить, является ли сделка контролируемой

Начните с того, кто участвует в сделке и кто получает от неё выгоду. Для взаимозависимых лиц проверьте возможность влиять на решения друг друга. Например, организации взаимозависимы, если одна прямо или косвенно владеет более чем 25 процентами другой. Значение имеют также общий руководитель, полномочия назначать органы управления и семейные связи. Основания перечислены в ст. 105.1 НК РФ; фактическое влияние на условия сделки может учитываться и за пределами этого перечня.

Если все стороны и выгодоприобретатели зарегистрированы, проживают либо являются налоговыми резидентами в России, проверяйте специальные обстоятельства п. 2 ст. 105.14 НК РФ. Например, сделка в рамках сельскохозяйственной деятельности подпадает под соответствующее условие, когда один участник применяет единый сельскохозяйственный налог, а другой — нет. Другое основание касается продажи добытого полезного ископаемого, облагаемого у стороны сделки налогом на добычу по процентной ставке. Взаимозависимость участников оценивается вместе с этими обстоятельствами.

После выбора категории рассчитайте доход за календарный год. Для сделок по п. 1 ст. 105.14 НК РФ порог составляет свыше 120 миллионов рублей, для российских сделок по п. 2 — свыше 1 миллиарда рублей. Равенство дохода порогу не является его превышением. Нельзя применять порог в 120 миллионов рублей ко всем сделкам между российскими взаимозависимыми лицами без учёта специальных условий п. 2.

Считайте совокупный доход по сделкам с соответствующим лицом или взаимозависимыми лицами за год, а не цену отдельного договора. Порядок признания доходов учитывается по правилам п. 9 ст. 105.14 НК РФ. Когда получатель дохода не исчисляет налог на прибыль организаций, доход рассчитывается с применением метода начисления. Для сделок через комиссионера или агента, выступающего от своего имени, также предусмотрен расчёт с применением этого метода.

Посредник между связанными участниками не всегда меняет квалификацию цепочки. Если он лишь организует перепродажу, выполнение работ или оказание услуг, не принимает рисков и не использует активов для такой организации, совокупность сделок может приравниваться к сделке взаимозависимых лиц. Проверяйте реальные функции посредника по подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ.

Затем сопоставьте сделку с исключениями п. 4 ст. 105.14 НК РФ. В частности, исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми лицами, когда все стороны и выгодоприобретатели зарегистрированы или проживают в России. Исключение для лиц из одного региона требует одновременного соблюдения всех перечисленных условий, включая отсутствие определённых подразделений и убытков. Совпадение региона регистрации ещё не завершает проверку.

Учитывайте и связь договора с другими однородными сделками. Если их разделили ради обхода признаков контролируемости, суд может признать сделку контролируемой по заявлению федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов. Такое основание предусмотрено п. 10 ст. 105.14 НК РФ.