Рыночная власть становится предметом спора, когда поставщик навязывает условия, закрывает доступ или отказывает в поставке. Здесь разобраны признаки запрещённого поведения, проверка его обоснований и документы для оценки действий доминирующего субъекта.
Коротко
Злоупотребление хозяйствующего субъекта доминирующим положением — запрещённые действия или бездействие с фактическими либо возможными последствиями для конкуренции или интересов других хозяйствующих субъектов в предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей — ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Требования статьи не распространяются на действия по осуществлению исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации — ч. 4 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Сохраните исходные условия сделки и объяснения поставщика: без них трудно сопоставить отказ, цену и возможность поставки.
п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ
п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ
п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ
Обвинение требует связи между рыночной властью, конкретным поведением и его последствиями. При подготовке позиции избегайте подмены этих элементов.
Передайте адвокату конкретное предложение, отказ или правило доступа вместе с перепиской.
В центре проверки — поведение занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта и интересы лиц, которых оно затрагивает.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Занимающий доминирующее положение хозяйствующий субъект | Не должен совершать действия или бездействие, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей. Проверяется не только совершённая сделка, но и поведение при доступе к товару. | ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ |
| Другие лица (хозяйствующие субъекты) | Их интересы в сфере предпринимательской деятельности охватываются запретом. Для оценки ущемления соберите обращение за товаром, ответ поставщика и условия сделки, а не ограничивайтесь общей характеристикой отношений. | ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ |
| Неопределённый круг потребителей | Ущемление его интересов входит в последствия, предусмотренные запретом. Подготовьте общие правила продажи и предложения, адресованные потребителям, чтобы отличить такое воздействие от индивидуального недовольства ценой. | ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ |
| Хозяйствующий субъект, владеющий цифровой платформой | Если посредством платформы обеспечиваются сделки иных продавцов и покупателей, запрет применяется при совокупности условий о сетевом эффекте, доле сделок и выручке. Одного названия «платформа» для такой квалификации недостаточно. | ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
Рыночная власть и злоупотребление ею — разные вопросы проверки.
Запрет адресован занимающему доминирующее положение хозяйствующему субъекту. Его действия или бездействие должны приводить либо быть способными привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции или ущемлению интересов других хозяйствующих субъектов в предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей — ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Поэтому при разборе сделки отдельно фиксируют поведение и возможное воздействие на рынок или защищаемые интересы.
Норма охватывает ценовые и неценовые способы воздействия. К ним относятся монопольная цена, навязанные условия, необоснованный отказ в договоре, дискриминационные условия и препятствия доступу на рынок; каждое основание проверяется по своему содержанию — ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Переписка о поставке может одновременно показывать условие покупки и барьер доступа, но эти обстоятельства следует описывать раздельно.
Доказательства допустимости можно представить по ч. 2 ст. 10 Закона № 135-ФЗ, но действия из пунктов 1, 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1 исключены. Требования статьи не распространяются на осуществление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные средства индивидуализации — ч. 4 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Для владельца цифровой платформы проверяют совокупность условий о сетевом эффекте, доле сделок и выручке; исключения из возможности обосновать допустимость те же — ч. 1–2 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ.
Для цифровой платформы отдельно закреплена возможность обосновывать допустимость с перечисленными исключениями.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сначала определяю, какое именно поведение вменяется владельцу платформы. Исключение для навязывания условий и отказа в договоре не позволяет подменять проверку этих действий общей ссылкой на пользу платформы — ч. 2 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О защите конкуренции
Содержание претензии зависит от способа воздействия на покупателя или конкурента.
Оспаривается установление или поддержание монопольно высокой либо монопольно низкой цены товара. Для разбора подготовьте историю предложений и объяснения изменения цены — п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Проверяется изъятие товара из обращения, результатом которого стало повышение цены. Сопоставьте сведения об остатках, прекращении продаж и последующем изменении цены — п. 2 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Предмет претензии — невыгодные или не относящиеся к предмету договора условия, включая покупку товара, в котором контрагент не заинтересован. Нужна переписка о таком условии — п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Разбираются необоснованные отказ или уклонение при возможности поставки, если отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами — п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Проверяются экономически, технологически и иным образом не обоснованные разные цены на один товар, если иное не установлено федеральным законом. Условия покупателей сравниваются вместе с ценой — п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Предмет проверки — создание препятствий другим хозяйствующим субъектам при доступе на товарный рынок или выходе из него. Сохраните правила допуска и отказы по обращениям участников — п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Сравнение показывает, какие признаки проверять у поставщика и у владельца цифровой платформы.
| Признак | Злоупотребление доминирующим положением | Монополистическая деятельность владельца платформы | Норма |
|---|---|---|---|
| Адресат запрета | Занимающий доминирующее положение хозяйствующий субъект. Проверяются его действия или бездействие. | Хозяйствующий субъект, владеющий цифровой платформой и обеспечивающий посредством неё сделки между иными продавцами и покупателями. | ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ; ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
| Основание проверки | Поведение, которое приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей. | Те же виды поведения при совокупности условий о сетевом эффекте, стоимостной доле сделок и выручке владельца. | ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ; ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
| Доказательства допустимости | Хозяйствующий субъект вправе представить доказательства допустимости, за исключением действий, указанных в пунктах 1, 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1. | Хозяйствующий субъект также вправе представить доказательства допустимости с теми же исключениями для действий владельца цифровой платформы. | ч. 2 ст. 10 Закона № 135-ФЗ; ч. 2 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
Для цифровой платформы считают долю сделок и отдельно проверяют выручку владельца. Пороговые показатели применяются вместе с условием о сетевом эффекте.
| Показатель | Как проверить | Норма |
|---|---|---|
| Доля сделок через платформу | Сопоставьте стоимость сделок между продавцами и покупателями через платформу с общим стоимостным объёмом сделок на соответствующем товарном рынке. Доля должна превышать 35 %, а не быть равной порогу. | п. 2 ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
| Пример расчёта доли | Если через платформу совершены сделки на 4 млрд рублей при общем объёме рынка 10 млрд рублей, доля составляет 40 %. Это выше установленного порога 35 %, но отдельно ещё проверяются выручка владельца и сетевой эффект. | пп. 1–3 ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
| Выручка владельца | Выручка хозяйствующего субъекта за последний календарный год должна превышать 2 млрд рублей. Не подменяйте её стоимостью всех сделок продавцов: для выручки и доли норма использует разные показатели. | п. 3 ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
| Сетевой эффект | Проверяется возможность решающего влияния на общие условия обращения товара, устранения других хозяйствующих субъектов с рынка либо затруднения доступа на него. Арифметический расчёт доли эту проверку не заменяет. | п. 1 ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ |
Объёмы рынка и сделок в примере условные; пороги взяты из нормы. Превышение стоимостной доли само по себе не означает соблюдения всей совокупности условий — ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ.
Санкция зависит от последствий и статуса субъекта естественной монополии.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Недопустимое злоупотребление: ущемление интересов без фактического или возможного недопущения, ограничения, устранения конкуренции; кроме субъекта естественной монополии | Должностные лица; юридические лица | Должностные лица: от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; юридические лица: от трёхсот тысяч до одного миллиона рублей — ст. 14.31 КоАП РФ. | ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ. |
| Недопустимое злоупотребление: недопущение, ограничение, устранение конкуренции либо возможность этих последствий; также злоупотребление субъекта естественной монополии | Должностные лица; юридические лица | Должностные лица: от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификация до трёх лет — ст. 14.31 КоАП РФ. Юридические лица: от одной сотой до пятнадцати сотых выручки от реализации либо расходов на приобретение товара на рынке нарушения. | ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ. |
| Злоупотребление по части 2: база свыше 75 % общей выручки либо реализация по регулируемым ценам | Юридические лица | От трёх тысячных до трёх сотых выручки от реализации либо расходов на приобретение товара на рынке нарушения. | ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ. |
Для юридических лиц по части 2: не более одной пятидесятой общей выручки от всех товаров, работ, услуг и не менее ста тысяч рублей — ст. 14.31 КоАП РФ. Обе части исключают специальный состав. Исполненное предписание о перечислении дохода в федеральный бюджет исключает ответственность — прим. 5 ст. 14.31 КоАП РФ. Предприниматели без образования юридического лица отвечают как должностные лица, если Кодексом не установлено иное — прим. ст. 2.4 КоАП РФ. Учитывают смягчающие и отягчающие обстоятельства — прим. 2–4 ст. 14.31 КоАП РФ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор не с величины поставщика, а с конкретного решения: отказа, ценового предложения, условия покупки или правила допуска. Прошу прислать предложение целиком и цепочку ответов. Затем отделяю факты переговоров от их оценки: какие условия предлагались, что оспаривал покупатель, чем поставщик объяснял своё поведение. Для навязывания существенны невыгодные либо посторонние предмету договора условия — п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.
Когда речь о разных ценах, составляю сопоставление поставок по товару, объёму, доставке и оплате. Проверяю не только разницу в счёте, но и экономические, технологические и иные объяснения; сохраняю оговорку «если иное не установлено федеральным законом» — п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Такая таблица помогает сформулировать, какие сведения ещё запросить.
У владельца платформы отделяю оборот продавцов от выручки самого хозяйствующего субъекта. Проверяю источники данных о рынке и сделках, затем описание сетевого эффекта: условия должны существовать в совокупности — ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ. В заключении обозначаю подтверждённые обстоятельства и вопросы, которые требуют дополнительных документов.
Соберите позицию вокруг спорного поведения, а не вокруг общей оценки поставщика как крупного участника рынка.
Для разбора важны исходные условия продажи и материалы, показывающие причины их изменения.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Заявка на поставку и ответ | Показать предмет обращения, факт отказа или уклонения и объяснения поставщика; сопоставить их с возможностью поставки — п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. | Сохраните документы покупателя и поставщика с отправителями, датами и приложениями. |
| Проекты договора и возражения | Выделить невыгодное либо постороннее предмету договора условие, историю его предложения и реакцию контрагента — п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. | Передайте исходные версии сторон и переписку о согласовании без редактирования. |
| Предложения и расчёты цены | Сопоставить цены одного товара с условиями поставки и объяснениями различий, если иное не установлено федеральным законом — п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. | Счета, прайс-листы и предложения с указанием источника; расчёт поставщика отдельно. |
| Правила доступа к товару | Зафиксировать предполагаемый барьер доступа на рынок и ответы участникам, обращавшимся за доступом — п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. | Сохраните утверждённую версию правил, публикацию и ответы их применяющего лица. |
| Данные о сделках платформы | Разделить сделки продавцов, общий объём рынка и выручку владельца для проверки совокупности условий — ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ. | Выгрузки и расчёты с описанием источников, периода и включённых операций. |
| Оспариваемый акт или решение ФАС | Приложить текст акта или решения к заявлению в арбитражный суд; также необходимы предусмотренные процессуальным законом приложения — ч. 2 ст. 199 АПК РФ. | Сохраните полученный текст с номером, датой и сведениями об органе, который его принял. |
Различайте общий срок судебного оспаривания акта органа и давность административной ответственности. Для конкретного решения проверяется специальное правило федерального закона.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Оспорить акт или решение органа в арбитражном суде: общее правило | Для подачи заявления отведены три месяца, кроме случаев, когда федеральный закон устанавливает иной срок. Суд вправе восстановить срок подачи при уважительной причине его пропуска. | Отсчёт связан с датой, в которую гражданин или организация узнали о нарушении собственных прав и законных интересов оспариваемым актом или решением. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Вынести постановление о злоупотреблении доминирующим положением | В пределах одного года; приостановление срока проверяется отдельно. | Со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, установившего нарушение. | ч. 1, 6 ст. 4.5 КоАП РФ |
При пересмотре решения комиссии по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, подтверждающем то же нарушение тем же лицом, отсчёт давности сохраняется от вступления в силу первоначального решения. Приостановление возможно в случаях, предусмотренных ч. 5, 9, 10, 12 ст. 4.5 КоАП РФ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Отказ в сделке, разные цены и ограничения платформы требуют разного набора фактов.
Административная ответственность предусмотрена ч. 1–2 ст. 14.31 КоАП РФ: для юридических лиц — фиксированный или оборотный штраф, для должностных лиц — штраф, а по части 2 возможна дисквалификация. Квалификация зависит от последствий для конкуренции и статуса субъекта естественной монополии. Проверьте исключения и основание расчёта по документу с обвинением.
Для запрета требуется поведение с предусмотренными последствиями: недопущением, ограничением, устранением конкуренции либо ущемлением охватываемых нормой интересов; учитываются и возможные последствия — ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. В описании претензии отделите рыночное положение от конкретного отказа или условия.
Навязывание невыгодных или не относящихся к предмету договора условий запрещено, включая согласие заключить договор при включении положений о товаре, в котором контрагент не заинтересован — п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Сохраните предложение о такой покупке и возражения по нему.
Запрет касается экономически или технологически не обоснованных отказа или уклонения при возможности производства либо поставки, когда отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти либо судебными актами — п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Проверяйте и возможность поставки, и её объяснение.
Запрещено экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление разных цен на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом — п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Для оценки различий сопоставьте объём, доставку, оплату и другие условия предложений.
Создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из него входит в запрещённые действия, а общий запрет охватывает и возможные последствия для конкуренции — п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Зафиксируйте само правило доступа и то, как его применили к обращению участника.
Да, если результатом изъятия товара из обращения стало повышение его цены — п. 2 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Для проверки сопоставьте сведения о прекращении продажи и динамике цены. Само сообщение об изменении ассортимента не описывает всю необходимую связь событий.
В совокупности проверяют сетевой эффект с предусмотренным влиянием на рынок, стоимостную долю сделок через платформу свыше 35 % и выручку владельца за последний календарный год свыше 2 млрд рублей — ч. 1 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ. Объём сделок продавцов и выручка владельца учитываются раздельно.
Нет, навязывание по пункту 3 части 1 исключено из возможности признать действия допустимыми по ч. 2 ст. 10 Закона № 135-ФЗ; такое же исключение предусмотрено для владельца цифровой платформы — ч. 2 ст. 10.1 Закона № 135-ФЗ. Сначала установите, действительно ли вменяемое поведение является навязыванием, а не иным действием.
Соберите исходное предложение, последующие версии, возражения покупателя и ответ поставщика. При предполагаемом навязывании важно выделить невыгодное или не относящееся к предмету договора условие — п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ. Вместе с письмами передайте приложения, на которые ссылаются стороны.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу