Протокол разногласий к договору — документ, которым сторона отвечает на проект своими условиями. Здесь — как оформить протокол разногласий, сроки его рассмотрения, подписание с протоколом и передача преддоговорного спора в суд.
Коротко
Протокол разногласий — ответ на оферту с согласием заключить договор на иных условиях. Такой ответ не является акцептом: он признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой ст. 443 ГК РФ. Договор с протоколом разногласий заключается, когда другая сторона примет эту новую оферту (п. 2 ст. 432 ГК РФ). Разногласия, не переданные на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке (п. 2 ст. 446 ГК РФ).
Первые шаги зависят от того, кто прислал протокол и обязателен ли договор для одной из сторон.
ст. 443 ГК РФ
п. 1 ст. 507 ГК РФ
п. 1, п. 3 ст. 445 ГК РФ
Ошибки при подписании протокола разногласий, которые потом стоят денег или права на суд.
Ситуации, в которых ошибка в ответе на протокол меняет условия договора.
Получатель проекта вправе предложить свою редакцию, а возможность требовать её рассмотрения судом зависит от обязательности договора и соглашения сторон.
Сроки по ст. 445 ГК РФ применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (п. 3 ст. 445 ГК РФ).
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Оферент | Получив протокол разногласий, рассматривает его как новую оферту: принимает договор в редакции другой стороны или отклоняет протокол. | ст. 443 ГК РФ |
| Сторона, для которой заключение договора обязательно | В течение тридцати дней со дня получения оферты направляет извещение об акцепте, об отказе от акцепта или протокол разногласий к проекту договора. | п. 1 ст. 445 ГК РФ |
| Оферент, получивший протокол от обязанной стороны | Вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения извещения либо истечения срока для акцепта. | п. 1 ст. 445 ГК РФ |
| Оферент, для которого договор обязателен | Если протокол разногласий направлен ему в течение тридцати дней, в течение тридцати дней со дня его получения извещает другую сторону о принятии договора в её редакции либо об отклонении протокола. | п. 2 ст. 445 ГК РФ |
| Сторона, направившая протокол разногласий | При отклонении протокола либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в срок вправе передать разногласия на рассмотрение суда. | п. 2 ст. 445 ГК РФ |
| Сторона, предложившая заключить договор поставки | По п. 1 ст. 507 ГК РФ в течение тридцати дней со дня получения предложения о согласовании условий принимает меры по согласованию либо письменно уведомляет об отказе от заключения договора, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами. | п. 1 ст. 507 ГК РФ |
| Суд | Когда разногласия переданы ему по ст. 445 ГК РФ или по соглашению сторон, определяет в решении условия договора, по которым у сторон имелись разногласия. | п. 1 ст. 446 ГК РФ |
Почему протокол разногласий — это новая оферта, а не подписанный договор.
Протокол разногласий — документ, в котором сторона, получившая проект договора, перечисляет пункты, с которыми не согласна, и предлагает свою редакцию. Юридически это ответ о согласии заключить договор на иных условиях: он не является акцептом и признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой ст. 443 ГК РФ. Подписанный протокол разногласий к договору — предложение, а не заключённая сделка.
Договор считается заключённым, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям; существенными становятся и те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Вынося пункт в протокол, сторона объявляет его значимым для себя.
Преддоговорный спор — передача разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда. Это возможно, когда заключение договора обязательно для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ), либо по соглашению сторон; условия, по которым были разногласия, тогда определяются в соответствии с решением суда (п. 1 ст. 446 ГК РФ).
Протокол согласования разногласий — ответ на протокол разногласий: оферент принимает часть редакций и предлагает компромисс по остальным. По п. 1 ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор поставки, должна в течение тридцати дней со дня получения предложения о согласовании спорных условий, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию либо письменно уведомить об отказе от заключения договора.
Предельный срок для преддоговорного спора.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Срок считается не от даты договора, а с момента возникновения разногласий — обычно это день получения протокола разногласий или отказа его подписать. Когда этот срок истёк, спорные пункты суд уже не определит: действует только то, о чём стороны договорились сами, а без соглашения по всем существенным условиям договор не заключён (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поэтому дату получения каждого протокола и ответа на него я фиксирую документально с первого дня.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая
Споры бизнеса о редакции договора и согласовании протокола разногласий.
Покупатель возвращает проект с иной ценой, сроком отгрузки или неустойкой. Проверяю, кто предложил заключить договор и укладывается ли он в тридцатидневный срок согласования, если иной срок не согласован сторонами (п. 1 ст. 507 ГК РФ).
Одна сторона подписала договор с отметкой о протоколе, другая протокол не подписала, а товар уже отгружен. Разбираю, какая редакция стала акцептом и вправе ли сторона ссылаться на незаключённость (п. 3 ст. 432 ГК РФ).
Заказчик и поставщик спорят о проекте контракта по итогам аукциона. Порядок здесь задаёт закон о закупках: правила о сроках ст. 445 ГК РФ применяются, если другие сроки не установлены законом (п. 3 ст. 445 ГК РФ).
Сторона предлагает изменить действующий договор, другая отвечает протоколом разногласий к соглашению. Проверяю, что согласовано, а что осталось предложением: ответ на иных условиях — не акцепт ст. 443 ГК РФ.
Контрагент, для которого заключение договора обязательно, отклонил протокол или не ответил. Готовлю передачу разногласий в суд и проверяю тридцатидневные сроки (п. 2 ст. 445 ГК РФ).
Контрагент вынес в протокол условие, о котором заявил как о необходимом, и теперь считает договор незаключённым. Проверяю, стало ли условие существенным по заявлению стороны и было ли по нему соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Последствия уклонения от согласования условий договора.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Необоснованное уклонение от заключения договора, обязательного для стороны | Сторона, для которой заключение договора обязательно | Возмещение другой стороне причинённых убытков | п. 4 ст. 445 ГК РФ |
| Непринятие мер по согласованию условий договора поставки без уведомления об отказе в срок | Сторона, получившая предложение по условиям договора поставки | Возмещение убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора | п. 2 ст. 507 ГК РФ |
| Уклонение от заключения договора, обязательного для стороны | Сторона, для которой заключение договора обязательно | Понуждение заключить договор по иску другой стороны: договор считается заключённым на условиях решения суда с момента вступления его в законную силу | п. 4 ст. 445 ГК РФ |
Отдельного штрафа за протокол разногласий или отказ его подписать закон не устанавливает. Последствия — возмещение убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ; п. 2 ст. 507 ГК РФ) и определение спорных условий судом (п. 1 ст. 446 ГК РФ).
Переписка по протоколу может завершиться согласованным договором, судебным определением условий или сохранением разногласий.
адвокат · рег. № 78/8790
Протокол разногласий я читаю прежде всего как новую оферту, а не как спор о словах. Как только вы отправили контрагенту свою редакцию, договор в исходном виде уже не заключён: ваш ответ — отказ от акцепта ст. 443 ГК РФ. Часто компания подписывает договор, ставит пометку «с протоколом разногласий» и начинает работать, а позже выясняется, что неустойка, срок оплаты или порядок приёмки так и не согласованы.
Поэтому сначала я выясняю, кто чью оферту принял и чем — подписью, отгрузкой, оплатой; обязательно ли заключение договора для одной из сторон; когда возникли разногласия. От последнего зависит, можно ли ещё передать их суду: срок — шесть месяцев (п. 2 ст. 446 ГК РФ).
Затем готовлю протокол согласования разногласий или позицию для суда. В протоколе пишу редакцию каждой стороны по каждому пункту и итоговую формулировку — тогда после подписания протокола разногласий не остаётся вопроса, какой текст действует.
Как идёт работа от получения протокола до итоговой редакции договора.
До суда разногласия снимают обменом протоколами.
Преддоговорный спор рассматривает суд по иску одной из сторон.
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Кто обращается | Сторона, направившая протокол или оферту, когда заключение договора обязательно для другой стороны, либо сторона по соглашению о передаче разногласий суду | п. 1, п. 2 ст. 445 ГК РФ; п. 1 ст. 446 ГК РФ |
| Форма обращения | Для урегулирования разногласий при заключении договора в арбитражный суд подают исковое заявление | ч. 4 ст. 4 АПК РФ |
| Срок | Шесть месяцев с момента возникновения разногласий | п. 2 ст. 446 ГК РФ |
| Содержание иска | Требования со ссылкой на законы, обстоятельства и доказательства, сведения о соблюдении претензионного или иного досудебного порядка | ч. 2 ст. 125 АПК РФ |
| Приложения | Проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор; документы о досудебном порядке, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом | п. 7, п. 8 ч. 1 ст. 126 АПК РФ |
| Госпошлина | По иску неимущественного характера — для организаций 50 000 рублей, для физических лиц 15 000 рублей | подп. 4 п. 1 ст. 333.21 НК РФ |
| Итог | Условия, по которым были разногласия, определяются в соответствии с решением суда | п. 1 ст. 446 ГК РФ |
Что собрать для согласования и для суда.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Проект договора | Исходная редакция оферента и дата её направления | Оферент; письменно, подпись уполномоченного лица |
| Протокол разногласий | Иные условия — новая оферта ст. 443 ГК РФ | Сторона, получившая проект; таблица «редакция оферента — редакция стороны», номер и дата договора |
| Протокол согласования разногласий | Итоговая редакция спорных пунктов | Обе стороны |
| Доказательства направления и получения | От даты получения считают сроки по ст. 445 ГК РФ и ст. 507 ГК РФ | Опись, уведомление о вручении, электронная переписка |
| Переписка о разногласиях | Момент возникновения разногласий для срока по п. 2 ст. 446 ГК РФ | Письма сторон с датами |
| Выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП | Приложение к иску, получена не ранее чем за тридцать дней до обращения в суд (п. 9 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Регистрирующий орган |
| Доверенность | Полномочия на подписание иска (п. 5 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Руководитель организации |
Сроки по протоколу разногласий и для передачи спора в суд.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Ответ на оферту, если договор обязателен для получателя | Тридцать дней | Со дня получения оферты | п. 1 ст. 445 ГК РФ |
| Передача разногласий в суд оферентом | Тридцать дней | Со дня получения извещения либо истечения срока для акцепта | п. 1 ст. 445 ГК РФ |
| Рассмотрение протокола, направленного в течение тридцати дней, оферентом, для которого договор обязателен | Тридцать дней | Со дня получения протокола разногласий | п. 2 ст. 445 ГК РФ |
| Согласование условий договора поставки | По п. 1 ст. 507 ГК РФ — тридцать дней, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами | Со дня получения предложения о согласовании спорных условий | п. 1 ст. 507 ГК РФ |
| Передача преддоговорного спора в суд | Шесть месяцев | С момента возникновения разногласий | п. 2 ст. 446 ГК РФ |
Сроки по ст. 445 ГК РФ применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (п. 3 ст. 445 ГК РФ). Срок, определённый периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало ст. 191 ГК РФ. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днём окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день ст. 193 ГК РФ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы на вопросы о протоколе разногласий к договору.
Это документ, в котором получатель проекта перечисляет спорные пункты и предлагает свою редакцию. По закону ответ о согласии заключить договор на иных условиях не является акцептом: он признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой ст. 443 ГК РФ.
Подписываю договор с отметкой «с протоколом разногласий», а сам протокол оформляю отдельным документом: номер и дата договора, пункт, редакция оферента, редакция стороны. Оба документа направляю контрагенту. Договор будет заключён, когда он примет новую оферту (п. 2 ст. 432 ГК РФ).
Сторона готова заключить договор, но на иных условиях, перечисленных в протоколе. Это не акцепт, а новая оферта ст. 443 ГК РФ: решение теперь за оферентом — принять редакцию, предложить протокол согласования разногласий или отказаться.
Договор считается заключённым, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, включая те, о которых заявила одна из сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если исполнение уже принято, сторона не вправе требовать признания договора незаключённым, когда это противоречит принципу добросовестности (п. 3 ст. 432 ГК РФ).
Тридцать дней со дня получения протокола — для оферента, для которого заключение договора обязательно (п. 2 ст. 445 ГК РФ), если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (п. 3 ст. 445 ГК РФ). По п. 1 ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор поставки, — тридцать дней на согласование условий, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами. В остальных случаях срок ответа разумно указать в сопроводительном письме.
Новая редакция протокола — ещё одна оферта ст. 443 ГК РФ. Чтобы не было спора, какая редакция действует, в новом протоколе указываю, что он заменяет прежний, и отправляю его тем же способом, что и первый.
Если заключение договора обязательно для оферента, при отклонении протокола сторона, направившая протокол, вправе передать разногласия на рассмотрение суда (п. 2 ст. 445 ГК РФ). Если договор обязателен для стороны, направившей протокол, в суд вправе обратиться оферент — в течение тридцати дней со дня получения протокола (п. 1 ст. 445 ГК РФ). В остальных случаях суд рассматривает разногласия только по соглашению сторон (п. 1 ст. 446 ГК РФ); срок — шесть месяцев (п. 2 ст. 446 ГК РФ).
Порядок и сроки подписания контракта с протоколом разногласий устанавливает закон о закупках. Правила о тридцатидневных сроках ст. 445 ГК РФ применяются, если другие сроки не установлены законом (п. 3 ст. 445 ГК РФ), поэтому по контракту сначала сверяю специальную процедуру.
Подписанный протокол уходит контрагенту как новая оферта ст. 443 ГК РФ. После того как он подпишет протокол или протокол согласования разногласий, договор действует в согласованной редакции (п. 2 ст. 432 ГК РФ). Если согласия нет, суд определит спорные условия, когда договор обязателен для одной из сторон или стороны договорились передать спор суду, — в течение шести месяцев (п. 2 ст. 446 ГК РФ).
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу