Конкуренция и реклама: вопросы и ответы

Конкуренция и реклама — ответы адвоката на вопросы бизнеса: правила рекламы; реклама отдельных товаров; антимонопольный закон и комплаенс; доминирование и монополии. Вопросы рекламодателю: наружная реклама, закон о рекламе, антимонопольное законодательство.

Написать в мессенджер
Адвокат Константин Вруцкий — защита по уголовным делам, Москва
Адвокат · рег. № 78/8790

Коротко

Бизнес чаще спрашивает, как оценить рекламу перед запуском, защититься от действий конкурента и ответить на претензии ФАС. Самостоятельно можно собрать макеты, договоры и переписку, сохранить спорные публикации. Если нужна жалоба, началось рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства или предстоит оспаривать решение органа, я как адвокат разберу доказательства и подготовлю позицию для защиты интересов компании.

Вопросы по темам: конкуренция и реклама

Нажмите на вопрос — откроется ответ адвоката на странице услуги.

Антимонопольное законодательство

Комплаенс, доминирование, картели, недобросовестная конкуренция, согласование сделок и преференций, торговые сети и маркетплейсы.17 подразделов · 126 вопросовПоказать подразделыСкрыть подразделы

Жалоба в ФАС

Обращения в ФАС, проверки, рассмотрение дел, решения и предписания, штрафы за нарушения конкуренции и рекламы, обжалование.7 подразделов · 59 вопросовПоказать подразделыСкрыть подразделы

Правила рекламы

Требования к содержанию и размещению рекламы, маркировка, наружная реклама, звонки и рассылки, обязанности заказчика и агентства.9 подразделов · 74 вопросаПоказать подразделыСкрыть подразделы

Реклама товаров

Разрешения, ограничения и запреты на рекламу отдельных товаров, услуг и брендов с учётом канала размещения.7 подразделов · 50 вопросовПоказать подразделыСкрыть подразделы

Когда нужна помощь: конкуренция и реклама

Подключусь к работе, когда спор затрагивает рекламу, отношения с конкурентами или действия ФАС.

  • Конкурент распространяет рекламу с сомнительными сравнениями и заявлениями о вашем товаре: сопоставлю содержание с требованиями ст. 5 38-ФЗ.
  • Компания планирует продвижение товара, но есть сомнения, разрешена ли его реклама: разберу ограничения по ст. 7 38-ФЗ.
  • Крупный контрагент навязывает условия поставки: оценю признаки злоупотребления по ст. 10 135-ФЗ.
  • ФАС вынесла решение, с которым компания не согласна: оценю основания для его оспаривания по ст. 198 АПК РФ.
  • Директора вызывают по делу о рекламном нарушении: разберу его обязанности и основания личной ответственности по ст. 2.4 КоАП РФ.

Типичные ошибки: конкуренция и реклама

  • Удалять спорную рекламу без сохранения копии. После удаления трудно восстановить содержание и контекст публикации. До исправления сохраните макет, адрес страницы, дату и сведения о размещении; я сопоставлю их с претензией.
  • Отправлять в ФАС только эмоциональное описание конфликта. Без документов трудно показать конкретное действие конкурента и его последствия. Я помогу связать доводы жалобы с перепиской, публикациями и условиями работы на рынке.
  • Считать одобрение агентства достаточной защитой. Согласованный макет сам по себе не снимает претензий к компании. Перед запуском я изучу содержание рекламы, распределение задач и документы о согласовании.
  • Поручать всем сотрудникам отвечать органу по отдельности. Несогласованные пояснения могут противоречить документам и друг другу. Соберите запросы и исходящие ответы в одном месте; я выстрою позицию на подтверждённых фактах.

Нормы по теме: конкуренция и реклама

Статьи закона, на которые опираются ответы этой темы, — с названиями из официального текста

  • ст. 198 АПК РФ Право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными
  • ст. 199 АПК РФ Требования к заявлению о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными
  • ст. 4 АПК РФ Право на обращение в арбитражный суд
  • ст. 126 АПК РФ Документы, прилагаемые к исковому заявлению
  • ст. 4.5 КоАП РФ Давность привлечения к административной ответственности
  • ст. 2.4 КоАП РФ Административная ответственность должностных лиц
  • ст. 14.3 КоАП РФ Нарушение законодательства о рекламе
  • ст. 333.21 НК РФ Размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым Верховным Судом Российской Федерации, арбитражными судами
  • ст. 10 135-ФЗ Запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением
  • ст. 4 135-ФЗ Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Официальный текст: Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

Официальный текст: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях

Официальный текст: Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая

Официальный текст: О защите конкуренции

Позиции высших судов: конкуренция и реклама

Как суды применяют нормы этой темы — дословно из постановлений Пленума

В силу пунктов 3–5, 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции злоупотреблением могут быть признаны действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, не связанные непосредственно с порядком ценообразования, в частности: навязывание при заключении договора невыгодных условий или условий, не относящихся к предмету договора; необоснованное сокращение (прекращение) производства товара; отказ либо уклонение такого субъекта от заключения договора; создание им дискриминационных условий.

Судам необходимо иметь в виду, что к злоупотреблениям доминирующим положением в указанных видах могут быть отнесены в том числе действия (бездействие), которые не причиняют вреда контрагентам непосредственно (например, цена договора отвечает экономическим интересам контрагента), но могут повлечь наступление неблагоприятных последствий для состояния конкуренции на том рынке, на котором субъект занимает доминирующее положение, либо на смежных товарных рынках и в связи с этим в целом затрагивают интересы покупателей и потребителей соответствующего рынка.

Так, злоупотреблением доминирующим положением по основанию, предусмотренному пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона, с учетом конкретных обстоятельств дела может быть признано установление доминирующим на рынке субъектом договорного условия о приобретении у него контрагентом определенной (существенной) части закупаемых товаров, если это может повлечь устранение с этого же товарного рынка иных хозяйствующих субъектов.

Прекращение реализации товара определенному покупателю, всем покупателям или их определенной группе, в том числе в связи с прекращением производства, и (или) уклонение от заключения договора с ними могут быть признаны злоупотреблением доминирующим положением со стороны хозяйствующего субъекта – продавца по основаниям, предусмотренным пунктами 4, 5 и 8 части 1 статьи 10 Закона, и тогда, когда эти действия (бездействие) влекут за собой устранение конкуренции на том смежном рынке, на котором с использованием данного товара осуществляет свою деятельность покупатель (покупатели), что предвидел или должен был предвидеть доминирующий субъект на момент совершения им названных действий.

Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», п. 13

На основании части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются картели – ограничивающие конкуренцию соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке или приобретение товаров на одном товарном рынке.

Исходя из содержания данной нормы при установлении наличия картельного соглашения подлежит доказыванию факт того, что участники картеля являются конкурентами на товарном рынке и достигнутые между ними договоренности имеют предмет, определенный в пунктах 1–5 части 1 статьи 11 Закона. Наличие конкурентных отношений между участниками картеля подтверждается результатами проведенного анализа состояния конкуренции на товарном рынке.

Ограничение конкуренции картелем в случаях, упомянутых в пунктах 1–5 части 1 статьи 11 Закона, в силу закона предполагается.

Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», п. 22

В силу запрета недобросовестной конкуренции хозяйствующие субъекты вне зависимости от их положения на рынке при ведении экономической деятельности обязаны воздерживаться от поведения, противоречащего законодательству и (или) сложившимся в гражданском обороте представлениям о добропорядочном, разумном и справедливом поведении (статья 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, пункты 3, 4 статьи 1 Гражданского кодекса, пункты 7 и 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Нарушение хозяйствующим субъектом при ведении своей деятельности норм гражданского и иного законодательства, в том числе в случае неправомерного использования охраняемого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, само по себе не означает совершение акта недобросовестной конкуренции.

При рассмотрении спора о нарушении запрета недобросовестной конкуренции должны быть установлены в совокупности:

– факт осуществления хозяйствующим субъектом действий, способных оказать влияние на состояние конкуренции;

– отличие избранного хозяйствующим субъектом способа конкуренции на рынке от поведения, которое в подобной ситуации ожидалось бы от любого субъекта, преследующего свой имущественный интерес, но не выходящего за пределы осуществления гражданских прав и честной деловой практики;

– направленность поведения хозяйствующего субъекта на получение преимущества, в частности имущественной выгоды или возможности ее извлечения, при осуществлении экономической деятельности за счет иных участников рынка, в том числе посредством оказания влияния на выбор покупателей (потребителей), на возможность иных хозяйствующих субъектов, конкурирующих добросовестно, извлекать преимущество из предложения товаров на рынке, на причинение вреда хозяйствующим субъектам-конкурентам иными подобными способами (например, в результате использования (умаления) чужой деловой репутации).

Для доказывания факта недобросовестной конкуренции необходимо установление как специальных признаков, определенных нормами статей 141–147 Закона, так и общих признаков недобросовестной конкуренции, предусмотренных пунктом 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, статьей 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», п. 30

В силу пункта 7 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции не допускается предоставление государственных или муниципальных преференций в нарушение требований, установленных главой 5 Закона.

Исходя из пункта 20 статьи 4 Закона для целей применения указанного антимонопольного запрета под преференциями понимаются преимущества, которые обеспечивают хозяйствующим субъектам более выгодные условия деятельности, чем у их конкурентов. Преференции предоставляются в форме передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот, государственных или муниципальных гарантий.

Судам следует учитывать, что в силу пункта 1 части 3 статьи 19 Закона о защите конкуренции в случаях, когда предоставление преференций определенным хозяйствующим субъектам предусматривается нормативными правовыми актами о бюджете, принятыми соответствующим законодательным (представительным) органом, антимонопольный орган в рамках полномочий, предусмотренных главой 5 Закона, не вправе определять круг получателей преференций и требовать предварительного письменного согласования их предоставления этим лицам.

Вместе с тем антимонопольный орган вправе в пределах антимонопольного контроля оценивать правомерность предоставления преференций, включая бюджетные субсидии, по иным основаниям, установленным статьями 15 и 16 Закона, а также контролировать предоставление преференций на цели, указанные в части 1 статьи 19 Закона о защите конкуренции.

Постановление Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», п. 36

Частые вопросы: конкуренция и реклама

Расскажу, как организовать работу с адвокатом и подготовить материалы по рекламному или конкурентному спору.

Как подготовить материалы к первой встрече с адвокатом?

Пришлите краткую хронологию, договоры, спорные макеты и переписку. Если ФАС уже направила документы, приложите их вместе со сведениями о получении. Я определю, каких материалов не хватает и какие действия сейчас важнее для компании.

Кого из сотрудников стоит пригласить на консультацию?

Полезно участие человека, который согласовывал рекламу или вёл переговоры с контрагентом. Руководитель сможет обозначить цель бизнеса и пределы полномочий участников. Я задам вопросы о фактах и помогу распределить задачи по сбору документов.

Как передать адвокату большой архив рекламной кампании?

Разделите материалы по площадкам и версиям макетов, сохраните исходные файлы и даты согласования. Отдельно отметьте, какие варианты действительно публиковались. Я составлю перечень значимых материалов, чтобы позиция опиралась на фактическое размещение.

Что сообщить адвокату сразу после получения запроса ФАС?

Передайте полный текст запроса, приложения и сведения о способе и дате получения. Укажите, кто уже общался с органом и что отправлял. Я разберу объём запрошенной информации, порядок ответа и сроки по документам, затем подготовлю дальнейшие действия.

Показать всёСкрыть
Как согласовать с адвокатом цель обращения против конкурента?

Опишите, какое действие мешает бизнесу и какого изменения вы хотите добиться: прекращения публикации, исправления сведений или иной защиты. Я сопоставлю эту цель с доказательствами и доступными способами обращения, объясню риски и согласую объём работы.

Как будет организована связь с адвокатом во время дела?

В начале работы я согласую с вами контактное лицо, способ передачи файлов и порядок утверждения документов. После значимых действий сообщу, что произошло и какие материалы нужны дальше. Новые письма органа и конкурента передавайте целиком, вместе с приложениями.

Не откладывайте защиту

Запишитесь на консультацию

Позвонить сейчас
Цвет настроения