Взыскание убытков при ненадлежащем инвестиционном консультировании

Взыскиваю убытки при ненадлежащем инвестиционном консультировании, когда советник дал рекомендацию без учёта инвестиционного профиля или скрыл риски и конфликт интересов. Проверяю реестр советников Банка России и документы и отделяю вред от нарушения обязанностей от рыночного риска.

Написать в мессенджер
Адвокат Константин Вруцкий — защита по уголовным делам, Москва
Адвокат · рег. № 78/8790

Когда потеря на бирже превращается во взыскиваемый убыток

Взыскивается не падение котировки, а вред от нарушенной обязанности советника: рекомендация мимо инвестиционного профиля, умолчание о рисках бумаги, скрытая плата от третьего лица. Доказывается анкетой профиля и текстом самой рекомендации.

В каких случаях нужен адвокат

Признаки, по которым видно нарушение обязанности, а не невезение рынка

  • Профиль не определяли вовсеРекомендация даётся клиенту в соответствии с его инвестиционным профилем, а для его определения советник обязан запросить нужную информацию. Анкеты нет — обязанность не исполнена.п. 2, 3 ст. 6.2 ФЗ-39
  • Бумага не отвечает допустимому рискуПрофиль включает допустимый для клиента риск убытков. Структурная нота или срочный контракт при консервативном профиле — расхождение, видное из двух документов.п. 2 ст. 6.2 ФЗ-39
  • В рекомендации нет описания рисковРекомендация обязана содержать описание бумаги, планируемой сделки и связанных с ними рисков. Текст без раздела о рисках нарушает требование прямо.п. 5 ст. 6.2 ФЗ-39
  • Про конфликт интересов промолчалиУказание на наличие либо отсутствие конфликта интересов — обязательная часть рекомендации, а о договорах с третьими лицами, платящими за рекомендации, клиента уведомляют отдельно.п. 5, 7 ст. 6.2 ФЗ-39
  • Консультанта нет в реестре Банка РоссииСоветником может быть только юридическое лицо или предприниматель, состоящий в саморегулируемой организации и включённый в единый реестр инвестиционных советников. Иначе это не инвестиционное консультирование, а обычная платная услуга.п. 2, 3 ст. 6.1 ФЗ-39
  • Об условиях договора и рисках не рассказали до подписиДо заключения договора советник обязан дать достоверную информацию о договоре, его условиях и рисках исполнения, в письменной или электронной форме.п. 1 ст. 6.1 ФЗ-39
  • Обещали доходность как гарантированнуюОбещание результата противоречит самой конструкции рекомендации, где риск описывается обязательно. Требования по ненадлежащей информации предъявляются с учётом того, что специальных познаний у потребителя нет.п. 4 ст. 12 ЗоЗПП
  • Претензия к исполнению поручений, а не к советуЕсли сделки совершал брокер по вашим поручениям, спор идёт из договора о брокерском обслуживании, и требования к нему другие.
  • Деньги забрали по договору, а не через биржуКогда средства ушли по инвестиционному договору с обещанием дохода, речь о пороке самой сделки, а не о качестве совета.
  • Продукт продал банк на своей стойкеПродажа под видом вклада — отдельный сюжет с другим ответчиком и своим набором доказательств.

Разграничение простое и жёсткое: за неверный прогноз советник не отвечает, за нарушение правил предоставления рекомендации отвечает. Поэтому первый вопрос всегда о документах, а не о сумме потерь.

Чего делать нельзя

Четыре ошибки, которые в гражданском деле стоят денег и месяцев — Взыскание убытков при ненадлежащем инвестиционном консультировании

  • Не тяните со сроком. Общий срок исковой давности — три года, и по части требований он считается не с момента спора, а с того дня, когда вы узнали о нарушении. Пропущенный срок восстанавливают редко и только по уважительной причине, подтверждённой документом.
  • Не подписывайте то, что не прочли целиком. Соглашение, расписка, акт, мировое — любой подписанный документ становится доказательством против вас быстрее, чем в вашу пользу. Если торопят с подписью, это само по себе повод не подписывать.
  • Не ведите переписку на эмоциях. Сообщения и голосовые приобщаются к делу целиком, а не выборочно. Фраза, сказанная в сердцах, читается в суде как признание.
  • Не уничтожайте документы и переписку. Даже то, что кажется невыгодным, чаще работает на вас: без полной картины нельзя выстроить позицию, а пропажа переписки у одной стороны суд обычно толкует не в её пользу.

Что это за спор и что нужно доказать

Шесть узлов, вокруг которых и идёт доказывание

Был ли договор об инвестиционном консультировании

Консультирование ведётся на основании отдельного договора. Если рекомендации давались в чате, на вебинаре или по брокерскому договору, сначала устанавливается, какое обязательство вообще нарушено и кто по нему должник.

Определяли ли инвестиционный профиль

Советник обязан запросить у клиента информацию, необходимую для определения профиля, а при отказе её представить вовсе не вправе давать индивидуальную рекомендацию. Отсутствие анкеты — не пробел в документах, а неисполненная обязанность.

Совпадает ли рекомендация с профилем

Сравниваются два документа: анкета с допустимым риском убытков и сроком и текст рекомендации с описанием инструмента. Расхождение между консервативным профилем и сложным продуктом — центральное обстоятельство дела.

Показать всёСкрыть

Раскрыты ли риски и конфликт интересов

Проверяется наличие в рекомендации описания бумаги, описания сделки, описания рисков и указания на конфликт интересов. Отдельно — уведомление о договорах, по которым советнику платят третьи лица за такие рекомендации.

Достоверна ли информация, которую дали вы

Встречный довод советника предсказуем: профиль искажён клиентом. За убытки от рекомендации, основанной на недостоверных сведениях клиента, он не отвечает, поэтому анкета разбирается построчно вместе с перепиской.

Из чего сложилась заявленная сумма

Реальный ущерб отделяется от неполученного дохода: у них разная доказательственная судьба и разная досудебная дорога. Упущенная выгода считается с учётом предпринятых мер и сделанных приготовлений.

На что вы вправе

Права клиента здесь вырастают из обязанностей советника, а не из размера потерь

ПравоЧто оно означаетНорма
Требовать добросовестности и действий в вашу пользуУслуги по инвестиционному консультированию оказываются добросовестно, разумно и в интересах клиента — это самостоятельная обязанность, а не пожеланиеп. 1 ст. 6.2 ФЗ-39
Получить рекомендацию по своему профилюПрофиль складывается из ожидаемой доходности, периода её расчёта и допустимого для вас риска убытков; порядок его определения устанавливает Банк Россиип. 2 ст. 6.2 ФЗ-39
Видеть в рекомендации рискиОписание бумаги, описание планируемой сделки и описание связанных с ними рисков входят в рекомендацию обязательноп. 5 ст. 6.2 ФЗ-39
Знать о конфликте интересовРекомендация содержит указание на его наличие либо отсутствие, а о вознаграждении от третьих лиц вас уведомляют одновременно с рекомендациейп. 5, 7 ст. 6.2 ФЗ-39
Знать условия договора до подписиДостоверная информация о договоре, его условиях и рисках исполнения предоставляется на бумаге или в электронной формеп. 1 ст. 6.1 ФЗ-39
Проверить статус консультантаЕдиный реестр инвестиционных советников ведёт Банк России и предоставляет сведения из него заинтересованным лицамп. 3 ст. 6.1 ФЗ-39
Требовать полного возмещенияВозмещение в полном размере ставит вас в положение, в котором вы находились бы при надлежащем исполнении обязательствап. 2 ст. 393 ГК
Отказаться от договора при ненадлежащей информацииЕсли возможности получить информацию при заключении договора не дали, потребитель в разумный срок отказывается от исполнения, требует уплаченное назад и возмещения других убытковп. 1 ст. 12 ЗоЗПП
Не доказывать специальных познанийТребования о возмещении убытков из недостоверной или неполной информации рассматриваются исходя из предположения, что таких познаний у вас нетп. 4 ст. 12 ЗоЗПП

За что советник отвечает, а за что не отвечает никогда

Граница ответственности проведена в самом законе, и она проходит не по сумме потерь

Инвестиционное консультирование — это оказание консультационных услуг в отношении ценных бумаг, сделок с ними и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, путём предоставления индивидуальных инвестиционных рекомендаций. Оно ведётся на основании отдельного договора об инвестиционном консультировании. Советником вправе называться только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, состоящий в саморегулируемой организации участников финансового рынка и включённый в единый реестр Банка России; сами слова «инвестиционный советник» и производные от них разрешено использовать в фирменном наименовании только таким лицам.

Ответственность описана в законе двумя встречными правилами. Первое: советник отвечает за неисполнение и ненадлежащее исполнение своих обязанностей при оказании услуг — по законодательству и по договору. Второе, встречное: он не отвечает за убытки, причинённые рекомендацией, которая была основана на недостоверной информации, представленной самим клиентом. Проверять достоверность того, что вы написали в анкете, советник не обязан. Отсюда практический вывод: анкета инвестиционного профиля — не формальность, а документ, который в споре читают первым, и обе стороны опираются на него.

Из этой пары правил следует, чего в деле не будет. Не будет взыскания за то, что рынок пошёл вниз, за то, что прогноз не сбылся, и за то, что бумага оказалась убыточной. Риск изменения цены закон возлагает на инвестора и прямо требует, чтобы риск был описан в самой рекомендации — то есть предполагает, что убыток возможен. Спор поэтому строится не вокруг результата, а вокруг процедуры: запросили профиль или нет, соответствует ли рекомендация профилю, есть ли в ней описание рисков и раскрытие конфликта интересов.

Отдельная развилка — статус лица, дававшего советы. Если человек или компания в реестр советников не включены, деятельностью по инвестиционному консультированию их услуги не являются, и ссылаться на статью 6.2 не выйдет. Зато открывается другой путь: обычный возмездный договор оказания услуг, требования к качеству и информации по закону о защите прав потребителей и общая обязанность должника возместить убытки, причинённые ненадлежащим исполнением обязательства. Ответственность при этом не мягче, а иногда строже — добавляются штраф и компенсация морального вреда.

Наконец, размер. Убытки — это и реальный ущерб, и неполученные доходы, которые вы получили бы при обычных условиях оборота, если бы право не было нарушено. У инвестора большая часть требования обычно оказывается именно упущенной выгодой, а её закон велит считать с учётом предпринятых для получения дохода мер и сделанных приготовлений. Одновременно суд не вправе отказать во взыскании только потому, что размер убытков нельзя установить с разумной степенью достоверности: в таком случае он определяет размер сам, исходя из справедливости и соразмерности нарушению.

Что говорит закон

Инвестиционный советник обязан оказывать услуги по инвестиционному консультированию добросовестно, разумно и действовать в интересах клиента. Инвестиционный советник предоставляет индивидуальные инвестиционные рекомендации клиенту в соответствии с его инвестиционным профилем. В целях настоящей статьи под инвестиционным профилем понимается информация о доходности от операций с финансовыми инструментами, на которую рассчитывает клиент, о периоде времени, за который определяется такая доходность, а также о допустимом для клиента риске убытков от таких операций. Инвестиционный советник несет ответственность за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение своих обязанностей при оказании услуг по инвестиционному консультированию… Инвестиционный советник не несет ответственности за убытки, причиненные вследствие индивидуальной инвестиционной рекомендации, основанной на представленной клиентом недостоверной информации.Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»
Адвокат Константин Вруцкий — защита по уголовным делам, Москва

Обязанности советника и границы его ответственностиадвокат · рег. № 78/8790

Последний абзац читают как щит советника, а он работает в обе стороны. Ответственность снимается только за рекомендацию, основанную на недостоверных сведениях клиента. Если профиль вообще не запрашивали, ссылаться не на что: недостоверной информации нет там, где информации не просили.

Порядок: что происходит в деле

Порядок построен так, чтобы к суду в деле уже лежали все документы советника

  1. 1
    Проверяем статус консультантаСведения из единого реестра инвестиционных советников предоставляет Банк России, он же размещает их в сети. От результата зависит, по каким нормам пойдёт дело и какие требования вообще можно заявить.
  2. 2
    Собираем документы у самого советникаДоговор об инвестиционном консультировании, анкета инвестиционного профиля, все выданные рекомендации, уведомления о конфликте интересов. Запрос делается письменно, чтобы отказ или молчание тоже стали доказательством.
  3. 3
    Сверяем профиль с рекомендациейДопустимый риск убытков и период доходности из анкеты сопоставляются с описанием инструмента и рисков в рекомендации. Здесь дело либо появляется, либо не появляется.
  4. 4
    Восстанавливаем связь совета и сделкиОтчёт брокера, поручения, даты и объёмы выстраиваются в одну линию с датами рекомендаций. Разрывы в этой линии — то, чем защищаться будет ответчик.
  5. 5
    Раскладываем убыток на частиОтдельно расходы и утрата вложенного, отдельно неполученный доход с обоснованием мер и приготовлений. Смешанная цифра усложняет и досудебный этап, и суд.
  6. 6
    Заявляем требование советникуПисьменное требование с расчётом и приложением сверки. Если организация взаимодействует с финансовым уполномоченным, это же обращение открывает досудебную ступень.
  7. 7
    Выбираем дорогу к судуТребование по упущенной выгоде и моральному вреду идёт в суд напрямую, требование о взыскании денежной суммы к организации из реестра или перечня — через финансового уполномоченного.
  8. 8
    Иск и доказывание в заседанииСпор ведётся вокруг двух документов и расчёта. При необходимости заявляется ходатайство об истребовании материалов у советника и о привлечении к делу саморегулируемой организации.

Досудебный порядок

Здесь всё решает, к какой части требования вы идёте

  • Первый шаг одинаков всегда: письменное требование самому советнику с расчётом, анкетой профиля и спорной рекомендацией. Оно и попытка урегулирования, и условие движения дальше.
  • Обязательная ступень у финансового уполномоченного возникает не всегда. Он рассматривает обращения в отношении организаций из реестра обязанных либо из перечня присоединившихся добровольно. Профессиональных участников рынка ценных бумаг закон в число обязанных не включил, но войти в перечень они вправе.
  • Проверяется это до подачи чего-либо: перечень добровольно присоединившихся размещён на сайте уполномоченного и на сайте Банка России. Ошибка стоит либо потерянных месяцев, либо оставленного без рассмотрения иска.
  • Если организация там есть, до обращения направляется заявление о восстановлении нарушенного права. Ответ — пятнадцать рабочих дней при электронной подаче по стандартной форме и сроке нарушения до ста восьмидесяти дней, иначе тридцать календарных.
  • Проверяется и порог: уполномоченный рассматривает требования о взыскании сумм не свыше пятисот тысяч рублей. Требование дороже идёт в суд по закону о защите прав потребителей.
  • Условие договора, ограничивающее ваше право обратиться к финансовому уполномоченному, ничтожно — на такие оговорки в правилах обслуживания ссылаться бесполезно.
  • Подтверждением соблюдения досудебного порядка для суда служит решение уполномоченного, соглашение, если оно не исполняется, либо уведомление о принятии обращения к рассмотрению или об отказе в принятии.

Финансовый уполномоченный не рассматривает вопросы, связанные с компенсацией морального вреда и возмещением убытков в виде упущенной выгоды. У инвестора упущенная выгода часто и составляет основную часть требования: она заявляется в суд напрямую.

Через суд: подсудность, иск, приложения

Цена иска складывается из двух разных требований, и от неё зависит суд

ЧтоКак по иску о таких убыткахНорма
Кто ответчикИнвестиционный советник — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель из единого реестра; при его отсутствии в реестре — исполнитель по возмездному договоруп. 2 ст. 6.1 ФЗ-39
Цена искаРеальный ущерб плюс упущенная выгода; вознаграждение за услугу требуется отдельной суммой при отказе от договорап. 2 ст. 15 ГК
Какой судМировой судья по имущественным спорам в сфере защиты прав потребителей при цене иска до ста тысяч рублей, свыше — районный судп. 5 ч. 1 ст. 23, ст. 24 ГПК
Где именноПо выбору истца: по своему месту жительства или пребывания, по месту нахождения организации, по месту заключения или исполнения договорач. 7 ст. 29 ГПК, п. 2 ст. 17 ЗоЗПП
ГоспошлинаИстцы по искам, связанным с нарушением прав потребителей, освобождены от неё при цене иска до миллиона рублей; свыше — пошлина за вычетом приходящейся на миллионп. 3 ст. 333.36 НК
Что требовать вместе с убыткамиВозврат уплаченного вознаграждения, компенсацию морального вреда и штраф в половину присуждённогоп. 6 ст. 13, ст. 15 ЗоЗПП
Срок на иск после решения уполномоченногоТридцать календарных дней после дня вступления решения в силу; копия обращения в суд направляется самому уполномоченномуч. 3 ст. 25 ФЗ-123
Ключевое ходатайствоОб истребовании у советника анкеты инвестиционного профиля, всех рекомендаций и уведомлений о конфликте интересов, если добровольно они не выданыст. 57 ГПК
Обязательные приложенияРасчёт взыскиваемой суммы, подписанный истцом, и документы, подтверждающие обстоятельства требования, с копиями для ответчикаст. 132 ГПК

Требования об упущенной выгоде и о компенсации морального вреда предъявляются в суд напрямую независимо от того, взаимодействует ли советник с финансовым уполномоченным.

На какой стадии ваше дело — Взыскание убытков при ненадлежащем инвестиционном консультировании

Шесть этапов искового производства и что на каждом ещё можно изменить

Гражданское дело идёт в исковом производстве, и от стадии зависит, что ещё в вашей власти: до подачи выбирают требование и суд, после решения остаётся месяц на жалобу.

1

Досудебный этап

Считаем требование, собираем документы и решаем, нужен ли суд вообще. По части споров закон требует сначала направить претензию — без неё заявление вернут, и месяц уйдёт впустую.

п. 3 ст. 132 ГПК РФ — к иску прилагается подтверждение досудебного порядка, если он установлен федеральным законом

2

Подача иска

Иск подают в суд по подсудности, на бумаге или электронно. Ошибка в требовании или расчёте стоит не спора, а времени: суд оставит заявление без движения и вернёт на исправление.

ст. 131 ГПК РФ — форма и содержание искового заявления · ст. 132 ГПК РФ — перечень приложений

3

Принятие и подготовка дела

Судья решает вопрос о принятии в пять дней, затем выносит определение о подготовке. Здесь заявляют ходатайства об истребовании доказательств: банковскую и налоговую тайну открывает только судебный запрос, и позже суд назначает их неохотно.

ч. 1 ст. 133 ГПК РФ — пять дней на вопрос о принятии · ст. 147 ГПК РФ — определение о подготовке дела · ст. 152 ГПК РФ — предварительное судебное заседание

Показать все стадииСкрыть
4

Рассмотрение по существу

Стороны доказывают свою позицию, суд исследует документы и слушает свидетелей. Срок — два месяца в районном суде и месяц у мирового, но считается он от принятия заявления, а не от вашего первого обращения.

ч. 1 ст. 154 ГПК РФ — два месяца в районном суде, месяц у мирового судьи

5

Решение суда

Резолютивную часть объявляют в том же заседании, а мотивированное решение может быть готово на десять дней позже. Срок на жалобу считают именно от мотивированного решения, поэтому дату его изготовления надо знать точно.

ч. 1 ст. 199 ГПК РФ — резолютивная часть в том же заседании · ч. 2 ст. 199 ГПК РФ — составление мотивированного решения откладывается не более чем на десять дней (в редакции Федерального закона от 12.06.2024 № 135-ФЗ)

6

Апелляция и исполнение

Месяц на жалобу со дня изготовления решения в окончательной форме. Не обжаловали — решение вступило в силу, и дальше дело идёт не в суде, а у пристава: лист, розыск имущества, контроль удержаний.

ч. 1 ст. 321 ГПК РФ — месяц на апелляционную жалобу · ст. 209 ГПК РФ — вступление решения в законную силу · ст. 210 ГПК РФ — исполнение после вступления в силу

Какие документы нужны

Большая часть доказательств — бумаги, оставшиеся у самого советника

ДокументЗачем он и что подтверждаетНорма
Договор об инвестиционном консультированииПодтверждает, что консультирование велось на договорной основе, и задаёт объём обязанностейп. 1 ст. 6.1 ФЗ-39
Анкета инвестиционного профиляГлавный документ спора: доходность, период и допустимый риск убытков, с которыми сверяется рекомендацияп. 2 ст. 6.2 ФЗ-39
Тексты рекомендацийПроверяются на описание бумаги, описание сделки, описание рисков и указание на конфликт интересовп. 5 ст. 6.2 ФЗ-39
Уведомление о вознаграждении третьих лицЕго отсутствие при наличии таких договоров — самостоятельное нарушениеп. 7 ст. 6.2 ФЗ-39
Выписка из реестра советниковОпределяет, по каким нормам идёт дело; сведения предоставляет Банк Россиип. 3 ст. 6.1 ФЗ-39
Отчёт брокера и порученияСвязывают совет с конкретной сделкой по дате, инструменту и объёмуст. 56 ГПК
Расчёт убытковРазделяет реальный ущерб и неполученный доход и показывает меры, предпринятые для его полученияп. 4 ст. 393 ГК
Требование советнику и ответФиксирует попытку урегулирования и запускает досудебную ступень, если она применимач. 1 ст. 16 ФЗ-123

Переписку в мессенджерах и записи вебинаров сохраняйте вместе с датами: они не заменяют рекомендацию, но показывают, что именно вам обещали до сделки.

Сколько составит и как считается

Требование складывается из частей с разной судьбой, и считать их надо порознь

СоставляющаяКак считаетсяНорма
Реальный ущербРасходы, которые вы произвели или должны будете произвести для восстановления нарушенного права, и утрата имуществап. 2 ст. 15 ГК
Упущенная выгодаНеполученные доходы, которые вы получили бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы право не было нарушеноп. 2 ст. 15 ГК
Доход нарушителя как нижняя границаЕсли советник получил доходы вследствие нарушения, упущенная выгода требуется в размере не меньшем, чем эти доходып. 2 ст. 15 ГК
Ориентир полного возмещенияВас ставят в положение, в котором вы находились бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образомп. 2 ст. 393 ГК
Приготовления к получению доходаПри определении упущенной выгоды учитываются предпринятые для её получения меры и сделанные с этой целью приготовленияп. 4 ст. 393 ГК
Если точную цифру не вывестиОтказать только из-за невозможности установить размер с разумной достоверностью суд не вправе: он определяет его сам, исходя из справедливости и соразмерности нарушениюп. 5 ст. 393 ГК
Цены какого дня берутсяСуществовавшие в месте исполнения обязательства в день добровольного удовлетворения требования, а если его не было — в день предъявления иска; суд вправе взять и день решенияп. 3 ст. 393 ГК
Уплаченное вознаграждениеПри отказе от договора из-за непредоставленной информации возвращается уплаченная сумма и возмещаются другие убыткип. 1 ст. 12 ЗоЗПП
Штраф потребителяПятьдесят процентов от суммы, присуждённой судом в вашу пользу, за несоблюдение добровольного порядкап. 6 ст. 13 ЗоЗПП
Моральный вредКомпенсируется при наличии вины, размер определяет суд, и от размера имущественного возмещения он не зависитст. 15 ЗоЗПП

Убытки потребителю возмещаются в полной сумме сверх неустойки, установленной законом или договором, а уплата возмещения не освобождает исполнителя от обязательств в натуре.

Сроки давности

Опаснее общего трёхлетнего срока короткие сроки внутри процедуры

СлучайСрокПродлениеНорма
Иск о возмещении убытковТри годаСо дня, когда узнали о нарушении права и о надлежащем ответчикест. 196, 200 ГК
Обращение к финансовому уполномоченномуНе более трёх летСчитается со дня, когда потребитель узнал или должен был узнать о нарушениич. 1 ст. 15 ФЗ-123
Ответ организации на заявлениеПятнадцать рабочих или тридцать календарных днейПятнадцать — при электронной стандартной форме и сроке нарушения до 180 днейч. 2 ст. 16 ФЗ-123
Вступление решения уполномоченного в силуДесять рабочих днейИсполняется в срок, указанный в самом решениич. 1 ст. 23 ФЗ-123
Иск при несогласии с решениемТридцать календарных днейОтсчёт от дня вступления решения в силу, копия иска — уполномоченномуч. 3 ст. 25 ФЗ-123
Отказ от договора из-за непредоставленной информацииРазумный срокОпределяется судом по обстоятельствам заключения договорап. 1 ст. 12 ЗоЗПП

Течение общего срока привязано не к дате убытка, а ко дню, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права и о надлежащем ответчике. По инвестиционным спорам это обычно день, когда вы получили доступ к анкете профиля и увидели расхождение с рекомендацией.

Какие дела я веду

Семь поводов, с которыми приходят по инвестиционным советам

Сложный продукт консервативному инвестору

Структурная нота, бессрочная облигация или производный инструмент рекомендованы человеку, у которого в анкете стоит минимальный допустимый риск убытков. Доказывается сопоставлением профиля и текста рекомендации.

Профиль не определялся

Рекомендации давались, а анкеты нет ни у вас, ни в материалах советника. При отказе клиента представить информацию советник не вправе давать рекомендацию вовсе — тем более при её отсутствии.

Умолчали о существенном риске

В рекомендации нет описания риска конкретной бумаги: субординированного статуса, отсутствия защиты капитала, барьерных условий. Требование строится на неполноте обязательного содержания.

Показать всеСвернуть

Скрытая плата от эмитента или площадки

У советника был договор с третьим лицом о вознаграждении за рекомендации, о котором вас не уведомили. Это прямое нарушение отдельной обязанности, не связанное с качеством прогноза.

Консультант вне реестра

Лицо называет себя советником, но в едином реестре Банка России не значится. Требование переводится в плоскость обычного договора оказания услуг и закона о защите прав потребителей.

Обещание гарантированной доходности

Клиенту сообщили о доходе как о заранее известном. Убытки, причинённые недостоверной или неполной информацией, возмещаются, и вопрос о вашей осведомлённости решается в вашу пользу.

Автоследование и робот-советник

Рекомендации выдавала программа. Программы, через которые предоставляются индивидуальные инвестиционные рекомендации, подлежат аккредитации в Банке России, и это обстоятельство проверяется отдельно.

От чего зависит исход

Исход определяют документы, созданные до сделки, а не после потерь

Что написано в анкете профиля

Это главный документ дела. Он одновременно доказывает нарушение, если рекомендация ему не отвечает, и защищает советника, если сведения в нём вы исказили сами.

Сохранился ли текст рекомендации

Требования к форме предоставления рекомендации устанавливает Банк России. Устный совет по телефону доказывать нечем, письменная или электронная рекомендация читается судом дословно.

Есть ли связь совета со сделкой

Совпадение инструмента, объёма и даты поручения с рекомендацией. Если между ними месяцы и десяток самостоятельных операций, причинная связь размывается.

Показать всеСвернуть

Как разложена сумма требования

Реальный ущерб доказывается платёжными документами и отчётом брокера, упущенная выгода — расчётом с учётом предпринятых мер и приготовлений. Смешанная в одну цифру сумма ослабляет обе части.

Статус консультанта в реестре

От него зависит, по каким нормам идёт дело: специальные обязанности советника или общие правила об услугах и о защите прав потребителей со штрафом и моральным вредом.

Ваше поведение после потерь

Продолжение операций по тем же рекомендациям, подписанные акты об отсутствии претензий и новые пополнения счёта используются против требования и требуют объяснения.

Чем может закончиться дело

Развилка проходит по тому, чем закончится спор об анкете профиля

Исходов немного, и почти каждый предопределён документами, собранными до подачи требования.

  • Советник возвращает вознаграждение и часть потерь добровольно. Обычный финал, когда нарушение бесспорно — например, рекомендация выдана без анкеты профиля вовсе. Спор гасится на стадии заявления, потому что перспектива у него очевидна обеим сторонам.
  • Суд взыскивает реальный ущерб, отказывая в упущенной выгоде. Частый результат: расходы подтверждены документами, а неполученный доход не подкреплён ни мерами, ни приготовлениями к его получению.
  • Взыскание в полном объёме со штрафом и моральным вредом. Когда дело идёт по закону о защите прав потребителей: к возмещению добавляются половина присуждённого и компенсация, определяемая судом.
  • Отказ: рекомендация основана на ваших недостоверных сведениях. Прямое основание освобождения от ответственности. Проверять достоверность анкеты советник не обязан, поэтому спор об этом выигрывается редко.
Показать всеСвернуть
  • Отказ: связь между советом и сделкой не доказана. Операции совершались самостоятельно, а рекомендация оказалась лишь фоном. Формальное нарушение при этом может быть установлено, но убытки на него не ложатся.
  • Дело переходит в спор о недействительности сделки. Если выясняется, что вас ввели в заблуждение относительно природы вложения, требование меняется целиком — вместе с нормами и со сроком давности.

Как суды решают такие дела

Четыре сюжета, повторяющиеся в спорах о качестве совета

Требование без указания нарушенной обязанности

Истец описывает потери и недовольство советами, но не называет ни одного нарушенного правила. Отказ следует потому, что риск изменения цены закон возлагает на инвестора, а рекомендация обязана содержать описание рисков — то есть убыток заранее допускается.

Анкета противоречит требованию

В профиле указан высокий допустимый риск и большой опыт операций, а в иске те же операции названы неподходящими. Освобождение от ответственности за рекомендацию по недостоверным сведениям клиента срабатывает здесь буквально.

Рекомендации без профиля

Советник выдавал индивидуальные рекомендации, не запросив информацию для определения профиля. Обязанность нарушена самостоятельно, и спор смещается к размеру, а не к наличию нарушения.

Показать всеСвернуть

Консультант оказался вне реестра

Специальные нормы о советниках не применяются, зато применяются правила о возмездном оказании услуг и об ответственности за ненадлежащую информацию, а к взысканному добавляются штраф и компенсация морального вреда.

Типичные ошибки

Первые три встречаются чаще остальных вместе взятых

  • Требовать возмещения падения котировки Риск изменения цены несёт инвестор, а описание риска обязательно входит в рекомендацию. Нужно называть нарушенную обязанность, а не сумму потерь.
  • Не забрать анкету профиля до конфликта После спора документы выдают неохотно, а именно анкета решает дело. Запрашивать её надо письменно и сразу.
  • Приукрасить опыт и допустимый риск в анкете За убытки по рекомендации, основанной на недостоверных сведениях клиента, советник не отвечает, а проверять их он не обязан.
  • Не проверить реестр советников От статуса зависит весь набор норм. Сведения из единого реестра предоставляет Банк России, и получить их можно до подачи требования.
  • Идти к финансовому уполномоченному с упущенной выгодой Такие вопросы он не рассматривает, и месяцы уходят впустую. Эта часть требования подаётся в суд напрямую.
  • Заявить одну общую сумму без разбивки Реальный ущерб и неполученный доход доказываются по-разному, и слитая цифра тянет вниз обе части требования.
  • Не обосновать приготовления к получению дохода При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые меры и сделанные приготовления, а без них расчёт остаётся арифметикой.
  • Продолжать следовать тем же советам Новые операции по спорным рекомендациям и подписанные акты без замечаний ответчик предъявит как согласие с качеством услуги.

Возмещение ущерба сверх взысканных убытков

Помимо самих потерь взыскивается ещё несколько сумм, и они считаются иначе

Возмещение убытков закрывает вред от нарушения. Остальное добирается отдельными требованиями.

  • Уплаченное вознаграждение. При отказе от исполнения договора из-за непредоставленной информации возвращается сумма, уплаченная за услугу, и возмещаются другие убытки.
  • Штраф за отказ решить дело добровольно. Пятьдесят процентов от суммы, присуждённой судом в пользу потребителя; он не взыскивается, если добровольно удовлетворить требование не дали вы сами.
  • Компенсация морального вреда. Присуждается при наличии вины, размер определяет суд, и от размера имущественного возмещения он не зависит.
  • Убытки сверх неустойки. Если договором или законом установлена неустойка, убытки потребителю возмещаются в полной сумме сверх неё.
Показать всеСвернуть
  • Доход нарушителя. Когда советник получил доход вследствие нарушения, упущенная выгода требуется в размере не меньшем, чем этот доход.
  • Чего не будет: взыскания рыночного падения цены бумаги как такового и возмещения по рекомендации, которая опиралась на недостоверные сведения, представленные вами.

Комментарий адвоката Вруцкого

Адвокат Константин Вруцкий — защита по уголовным делам, Москва

Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790

Разговор я начинаю не с суммы потерь, а с двух файлов: анкета инвестиционного профиля и текст рекомендации. Если оба есть и они друг другу соответствуют, дела, как правило, нет — есть неудачное вложение, и это разные вещи. Если анкеты нет, дело есть почти всегда, потому что закон требует определить профиль до рекомендации, а не после убытка.

Второе, о чём предупреждаю сразу. Норма, освобождающая советника от ответственности за рекомендацию по недостоверным сведениям клиента, — самый частый довод защиты. Поэтому я прошу вспомнить, что именно вы писали в анкете про опыт и допустимый риск, и сверяю это с перепиской. Приукрашенная анкета способна обрушить хорошее в остальном требование.

Третье. Статус консультанта проверяется в реестре Банка России в первые же минуты, и результат меняет всю конструкцию. Лицо в реестре — работают специальные обязанности из закона о рынке ценных бумаг. Лица в реестре нет — работает обычный договор оказания услуг, закон о защите прав потребителей, штраф и моральный вред. Второй путь нередко для клиента выгоднее.

И четвёртое, неприятное, но честное. Основная часть заявляемых инвестором убытков — это упущенная выгода, и по ней два ограничения сразу. Финансовый уполномоченный такие требования не рассматривает вовсе, а суд считает их с учётом предпринятых вами мер и приготовлений. Поэтому реальный ущерб я всегда выделяю в отдельное требование: у него другая доказательственная судьба.

Срок работает против вас

Пока вы ждёте, счёт идёт не в вашу пользу

В спорах о деньгах срок обращения решает сумму: часть требований закон ограничивает тремя годами, часть — днём подачи заявления. Позвоните или напишите: разберу ситуацию и скажу прямо, есть ли смысл идти в суд и каким путём короче.
Позвонить сейчас

Что берёт на себя адвокат

Работа здесь наполовину документальная, наполовину расчётная

  • Проверку статуса и полномочий Единый реестр инвестиционных советников, членство в саморегулируемой организации, аккредитация программы, если рекомендации выдавал робот.
  • Истребование документов у советника Договор, анкета профиля, рекомендации, уведомления о конфликте интересов — письменными запросами, а при отказе через ходатайство суду.
  • Сверку профиля и рекомендации Построчное сопоставление допустимого риска и периода доходности с описанием инструмента и его рисков.
  • Восстановление причинной связи Совмещение дат рекомендаций с поручениями и отчётами брокера так, чтобы линия читалась без пояснений.
  • Расчёт убытков Разделение реального ущерба и упущенной выгоды с обоснованием мер и приготовлений по каждой позиции.
  • Выбор досудебной дороги Проверка реестра и перечня организаций, взаимодействующих с финансовым уполномоченным, и решение, какая часть требования идёт напрямую в суд.
  • Ведение дела в заседании Возражения на довод о недостоверной анкете, ходатайства об истребовании, требования о штрафе и моральном вреде.

Как я веду дело

Порядок работы адвоката — Взыскание убытков при ненадлежащем инвестиционном консультировании

  1. 1
    Разбор ситуацииСмотрю документы и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если дело выигрывается своими силами и адвокат вам не нужен — говорю об этом прямо, и на этом разговор может закончиться.
  2. 2
    Сбор доказательствСобираю то, что есть у вас, и добываю то, чего нет: сведения о доходах, имуществе и сделках другой стороны через запросы суда. Самостоятельно их не получить — банковская и налоговая тайна открывается только по судебному запросу.
  3. 3
    Подготовка документовЗаявление, расчёт, ходатайства, возражения. Вы читаете и утверждаете всё до подачи: подпись под документом ставите вы, значит и понимать его должны вы.
  4. 4
    Ведение дела в судеХожу в заседания сам; ваше присутствие требуется, только если суд вызывает лично вас. О каждом заседании и его результате сообщаю в тот же день, не дожидаясь вопросов.
  5. 5
    ИсполнениеДовожу до денег или до фактического результата: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Дело заканчивается не решением, а исполнением.
  6. 6
    Связь на всех этапахОтвечаю на вопросы по ходу дела без отдельной оплаты каждой консультации — это часть работы, а не дополнительная услуга.

Самому или с адвокатом

Признак простой: нарушение видно в двух документах или его надо выводить

Справитесь сами

Когда нарушение очевидно из самих бумаг:

  • рекомендации выдавались, а анкеты профиля нет вовсе
  • в тексте рекомендации отсутствует раздел о рисках
  • нужно лишь письменно запросить у советника документы
  • советник признал нарушение и готов вернуть вознаграждение

Такие случаи закрываются заявлением: спорить не о чем, обязанность нарушена на бумаге.

Нужен адвокат

Когда убыток надо связать с советом и посчитать:

  • основная часть требования — упущенная выгода
  • советник ссылается на недостоверность вашей анкеты
  • рекомендации давались устно или в переписке
  • консультанта нет в реестре и нормы надо менять
  • спорят о связи между рекомендацией и вашими поручениями
  • требование превышает пятьсот тысяч рублей

Правило такое: когда нарушение читается из пары «анкета — рекомендация», хватает письма. Когда его надо выводить из переписки, отчётов и расчёта, письмом не обойтись — спор превращается в доказывание причинной связи и размера.

Сколько стоит

Полный прайс

Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
Этап работыКогда нуженЧто вы получаетеЦена
Разбор ситуацииДо решения, идти ли в судОценка перспективы и маршрут дела; если справитесь сами — скажу прямоот 10,000 ₽
Подготовка документовКогда маршрут выбранЗаявление, расчёт и ходатайства, согласованные с вами до подачипо соглашению
Ведение дела в первой инстанцииСпор дошёл до судаУчастие во всех заседаниях, истребование доказательств, ответы на возраженияпо соглашению
Апелляция и кассацияРешение не устроилоЖалоба и участие в вышестоящем судепо соглашению
Выезд по личному вопросуНужна встреча на местеРазбор на месте и план ближайших действийот 30,000 ₽

Кто будет вести ваше дело

Гражданские и семейные дела в Москве и области — кто ведёт ваше дело

Адвокат Константин Вруцкий — защита по уголовным делам, Москва

Константин Александрович Вруцкий

рег. № 78/8790 · адвокат

Дело ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично — от первой встречи до исполнения решения. Не помощник и не стажёр: вы разговариваете с тем, кто пойдёт в суд.

Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения договора: рассказанное вами не может быть раскрыто никому и ни при каких условиях, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.

Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения, без перепоручения помощникам. Работа идёт по письменному соглашению, а полномочия в суде подтверждаются ордером адвокатского образования: иные представители обязаны предъявлять суду диплом.ч. 5 ст. 53 ГПК РФ — полномочия адвоката удостоверяются ордером · ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — работа по соглашению
Честная оценкаНе обещаю невозможного: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если дело выигрывается своими силами, говорю об этом прямо, даже когда мне это невыгодно.п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката — заверения о благополучном исходе дела прямо запрещены
Адвокатская тайнаВсё, что вы расскажете, охраняется законом. Представитель по гражданскому делу не подлежит допросу об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей, — рассказать можно всё, включая неудобное.п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ — запрет допроса представителя · ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — адвокатская тайна
Довожу до исполненияРешение суда — ещё не результат. Веду дело до денег или до фактического исполнения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Половина дел выигрывается в суде и теряется у пристава.ст. 210 ГПК РФ — решение приводится в исполнение после вступления в силу, кроме случаев немедленного исполнения

Частые вопросы

Что спрашивают чаще всего

Можно ли взыскать убыток, если бумага просто упала в цене?

Нет. Риск изменения цены лежит на инвесторе, и рекомендация обязана содержать описание рисков. Взыскивается вред от нарушенной обязанности: рекомендация вне профиля, отсутствие описания рисков, нераскрытый конфликт интересов.

Что такое инвестиционный профиль и зачем он в споре?

Это сведения об ожидаемой доходности, периоде её расчёта и допустимом для вас риске убытков. Рекомендация даётся в соответствии с ним, поэтому анкету читают в деле первой.

Советник говорит, что я сам неверно заполнил анкету.

Это его основное возражение: за убытки от рекомендации по недостоверным сведениям клиента он не отвечает и проверять их не обязан. Отвечать надо перепиской.

Консультанта нет в реестре Банка России — дело пропало?

Наоборот, конструкция меняется: вместо специальных обязанностей советника работают правила о возмездных услугах и об ответственности за ненадлежащую информацию, а к взысканному добавляются штраф и моральный вред.

Показать всеСвернуть
Обязательно ли сначала идти к финансовому уполномоченному?

Только если организация в реестре или в перечне взаимодействующих с ним и требование не превышает пятисот тысяч рублей. Упущенную выгоду и моральный вред он не рассматривает вовсе.

Сколько стоит подача иска?

Истцы по искам о нарушении прав потребителей освобождены от пошлины при цене иска до миллиона рублей. Свыше платится пошлина за вычетом приходящейся на миллион.

Не откладывайте защиту

Запишитесь на консультацию

Позвонить сейчас
Цвет настроения