Кредитный договор и договор об ипотеке — самостоятельные сделки. Первый порождает обязательство вернуть деньги, второй обеспечивает его залогом недвижимости. Признание недействительным договора ипотеки не отменяет кредит: долг остаётся, и платить по нему придётся. Меняется другое — у банка исчезает право обратить взыскание на заложенное имущество и удовлетворить требования из его стоимости преимущественно перед другими кредиторами. Для человека, у которого на кону квартира, это и есть главный результат.
Основания недействительности у ипотеки свои. Статья 9 Закона об ипотеке требует указать в договоре предмет ипотеки, его оценку, существо, размер и срок исполнения обеспечиваемого обязательства. Предмет определяется наименованием, местом нахождения и достаточным для его идентификации описанием; там же должны быть указаны право, в силу которого имущество принадлежит залогодателю, и орган, зарегистрировавший это право. Отсутствие этих сведений — не формальность, а порок содержания.
Статья 10 задаёт форму: письменная, путём составления одного документа, подписанного сторонами, с государственной регистрацией. Единый документ здесь принципиален — обмен документами по общим правилам о письменной форме сделок для ипотеки не годится. Исключения из требования составлять один документ закон называет прямо, и все они связаны с изменением условий обеспеченного обязательства в предусмотренных законом случаях, включая льготный период по статье 6.1-1 Закона о потребительском кредите.
Отдельный слой — согласия. На имущество в общей совместной собственности ипотека устанавливается при наличии письменного согласия всех собственников. Для распоряжения недвижимостью, право на которую подлежит государственной регистрации, требуется нотариально удостоверенное согласие супруга, и супруг, чьё согласие не получено, вправе требовать признания сделки недействительной. А вот участник долевой собственности вправе заложить свою долю без согласия остальных — это правило постоянно смешивают с предыдущим.
И то, что меняет расстановку сил. Ипотека жилого помещения, приобретённого или построенного с использованием кредитных средств, возникает в силу закона с момента государственной регистрации в Едином государственном реестре недвижимости. Оспаривать в такой ситуации отдельный договор об ипотеке нечего: залог возник не из него. Работать приходится с основанием возникновения права и с записью в реестре, и это другая, более трудная конструкция.