Личная связь руководителя или контролирующего лица с договором ООО требует проверки заинтересованности. Здесь — кого нужно известить, как раскрыть связь с контрагентом и подготовить согласие без подмены его обязательным одобрением каждой сделки.
Коротко
Заинтересованность в совершении обществом сделки определяется статусом лица и его связями по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Предварительное согласие не обязательно, но может быть получено по требованию лиц из п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Раскрытие сведений и извещение регулируются п. 2–3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Сначала проверьте исключения п. 7 и особый порядок или неприменение статьи по уставу согласно п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Отсутствие согласия само по себе не делает сделку недействительной по п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Сначала проверьте исключения п. 7 и положения устава по п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Затем определите этап: выявление связи, извещение или требование согласия.
п. 1–2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ
п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ
п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ
Исключения — п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Уставный порядок одобрения или неприменение статьи — п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Разделяйте извещение и согласие.
Связь с контрагентом может влиять и на содержание извещения, и на состав голосующих.
Лица, раскрывающие связь, и лица, принимающие решение, выполняют разные функции. Учтите исключения п. 7 и положения устава по п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Единоличный исполнительный орган | Сообщает сведения о подконтрольных юридических лицах, должностях, родственниках при наличии сведений и известных сделках, в которых может быть заинтересован. Вправе потребовать получения согласия. | п. 2, 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Член коллегиального исполнительного органа общества | Раскрывает предусмотренную законом информацию о возможной заинтересованности; может потребовать предварительного согласия на сделку. | п. 2, 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Член совета директоров (наблюдательного совета) общества | Предоставляет сведения о связях и предполагаемых сделках. Вправе требовать согласия, если создание такого органа предусмотрено уставом. | п. 2, 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Лицо, являющееся контролирующим лицом общества, либо лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания | Подлежит проверке на заинтересованность и обязано раскрывать информацию общему собранию, а при наличии совета директоров — также совету. | п. 1–2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Общество | Направляет извещение незаинтересованным участникам и, при наличии совета директоров, его незаинтересованным членам. Предоставляет отчёт при подготовке очередного заседания общего собрания. | п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Участники (участник) | Могут потребовать получения согласия, если их доли в совокупности составляют не менее одного процента уставного капитала. Голоса для принятия решения определяются с исключением заинтересованных и подконтрольных им участников. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
Заинтересованность устанавливают через статус лица и связь с договором.
Проверяют статус лица в ООО и связь его самого, перечисленных законом родственников или подконтрольных организаций со сделкой. Основания — участие стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем, контроль такого юридического лица, должности в органах его управления или его управляющей организации по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Контроль — право прямо или косвенно распоряжаться более 50 % голосов в высшем органе либо назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Российская Федерация, её субъекты и муниципальные образования контролирующими лицами не признаются.
Пункт 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ исключает, в частности, обычную хозяйственную деятельность при неоднократных за длительный период аналогичных сделках на схожих условиях без заинтересованности. Исключение для одного участника действует, если он одновременно единственное лицо с полномочиями единоличного исполнительного органа. Если заинтересованы все участники, но никто из иных лиц, статья не применяется, кроме случая уставного права участника потребовать предварительного согласия. Пункт 7 также охватывает отдельные сделки с долями, облигациями, реорганизацию, обязательные и публичные договоры, предварительные договоры и открытые торги при названных в нём условиях.
По п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ устав может установить иной порядок одобрения или неприменение статьи. Эти положения вводятся при учреждении либо единогласным решением всех участников об изменении устава; исключаются также единогласно. Для малых сделок по п. 7 раскрытие информации по п. 3 сохраняется. Устав проверяют до извещения и расчёта голосов.
Раскрытие информации о связи с договором адресовано органам общества.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю сведения о контроле и должностях с участниками конкретного договора. Устное сообщение о родстве не заменяет проверки того, какие сведения доведены до общего собрания и совета директоров. Отдельно проверяю, названы ли предполагаемые сделки, а не только уже подписанные договоры.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Об обществах с ограниченной ответственностью
У договора может быть несколько оснований заинтересованности. Каждое основание связывают с конкретным лицом.
Единоличный исполнительный орган участвует в сделке лично. Проверяются его роль, условия договора и сведения, которые подлежат раскрытию по п. 1–2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Выгодоприобретателем выступает родственник из перечня закона. Устанавливаются родственная связь и содержание получаемой выгоды, а затем основание заинтересованности по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Стороной договора является юридическое лицо, контролируемое лицом, названным законом, или его родственником. Исследуется прямой либо косвенный контроль по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Установлена должность в органах управления контрагента или его управляющей организации. Её проверяют вместе со статусом лица в ООО и участием организации в сделке по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
До совершения договора участники обращаются за получением согласия. Проверяются достаточность их совокупной доли и состав голосующих с учётом уставного большинства по п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
В сообщении указаны условия договора, но не заинтересованное лицо или основание его заинтересованности. Содержание извещения сопоставляется с обязательными сведениями по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Родство, раскрытие сведений и согласие относятся к разным вопросам. Общий порядок действует с учётом п. 7 и 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
| Признак | Сделка с заинтересованностью в ООО | Связь лиц и корпоративные процедуры | Норма |
|---|---|---|---|
| Основание проверки | Нужен статус лица, предусмотренный законом, и связь со стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем. | Само родство или знакомство без установления статуса и роли в договоре не завершает проверку заинтересованности. | п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Раскрытие информации | Названные законом лица сообщают об организациях, должностях, родственниках при наличии сведений и известных сделках. | Извещение о договоре направляет общество; в него включают условия сделки и основания заинтересованности. | п. 2–3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Согласие и извещение | Обязательное предварительное согласие не требуется; его можно получить по требованию уполномоченного лица. | Обязанность известить незаинтересованных участников существует отдельно; при наличии совета извещают и его незаинтересованных членов. | п. 3–4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Подписание и отчётность | Связь устанавливают применительно к конкретной совершаемой или предполагаемой сделке. | О заключённых в отчётном году сделках предоставляется отчёт при подготовке очередного заседания общего собрания. | п. 2–3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
Здесь считают доли заявителей и голоса для согласия. Размер договора не подменяет проверку личной связи со сделкой.
| Что считают | Как проверить | Норма |
|---|---|---|
| Доля участников для требования согласия | Сложить доли участников, обратившихся с требованием. Их совокупная доля должна составлять не менее одного процента уставного капитала общества. Порог относится к требованию участников, а не к единоличному исполнительному органу. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Пример: совместное требование | У участника А доля 0,6 %, у участника Б — 0,5 %. Вместе они имеют 1,1 % уставного капитала: 0,6 % + 0,5 % = 1,1 %. Совокупная доля достигает установленного порога для требования получения согласия. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Голоса общего собрания | Определить общее число голосов участников, не заинтересованных в сделке и не подконтрольных заинтересованным лицам. Решение принимается большинством от этого числа, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Голоса совета директоров | Выделить директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Для решения требуется большинство их голосов, если уставом общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Проверка контроля | Проверить право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами голосов либо право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления. Доля участия и право назначения исследуются раздельно. | п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
Доли в примере условные. Порог требования согласия — п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. По п. 8 совет вправе дать согласие, если это отнесено уставом к его компетенции, кроме сделок с ценой или стоимостью имущества свыше 10 % балансовой стоимости активов за последний отчётный период. Исключение п. 7 для имущества ценой или балансовой стоимостью не более 0,1 % активов на последнюю отчётную дату требует соблюдения пределов Банка России; раскрытие по п. 3 сохраняется. Проверьте и п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
При оспаривании проверяют ущерб обществу и осведомлённость другой стороны. Одного отсутствия согласия недостаточно по п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Сделка в ущерб интересам общества при осведомлённости другой стороны | Общество и другая сторона оспариваемой сделки | Возможна недействительность по иску общества, члена совета директоров либо участников с не менее чем 1 % общего числа голосов. Нужны ущерб обществу и доказательство, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о заинтересованности и (или) отсутствии согласия. Отсутствие согласия само по себе недостаточно. | п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
Отдельного штрафа за заинтересованность в совершении сделки в ООО закон не устанавливает. По п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ ущерб предполагается, если не доказано иное, при совокупности двух условий: нет согласия или последующего одобрения и истцу не предоставлена по его требованию информация о сделке. Учитываются исключения п. 7 и положения устава по п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
При проверке сделки ООО я начинаю с карты связей: кто занимает должность в обществе, кто стоит за контрагентом и кто получает выгоду. Затем для каждого установленного лица отмечаю конкретное основание из п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Сведения о родстве без роли в договоре и сведения о контрагенте без статуса лица в ООО отвечают лишь на часть вопросов. Такой разбор нужен до подготовки извещения: адресаты должны увидеть основание заинтересованности, а не только фамилию руководителя.
Отдельно я сверяю заявителя требования согласия и состав голосующих по п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Наличие протокола ещё не объясняет, от какого числа голосов посчитано большинство и исключены ли подконтрольные заинтересованным лицам участники. В расчёте фиксирую исходные доли и положение устава о большем числе голосов.
Для завершённого договора я собираю сведения, необходимые для годового отчёта по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Проект, подписанный договор и переписка могут описывать условия по-разному, поэтому я сопоставляю их с извещением. В заключении разделяю установленные документами связи и обстоятельства, которые ещё требуют подтверждения.
Проверьте исключения п. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Устав может установить иной порядок одобрения или неприменение статьи по п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. При общем порядке компетенция совета закрепляется уставом, кроме сделок с ценой или стоимостью имущества свыше 10 % активов за последний отчётный период по п. 8 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Сохраните сведения о связях, извещение, решение и отчёт.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Сведения о связях и должностях | Раскрыть подконтрольные юридические лица, должности, родственников и подконтрольных им лиц при наличии сведений, известные совершаемые или предполагаемые сделки по п. 2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Лица из абзаца первого п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ сообщают общему собранию и совету директоров при его наличии. |
| Устав общества | Проверить срок извещения, большинство голосов, компетенцию совета и особый порядок либо неприменение статьи по п. 3–4, 8–9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Действующий текст устава с изменениями. |
| Проект договора и извещение | Сопоставить стороны, выгодоприобретателя, цену, предмет и существенные условия по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Извещение направляет общество в порядке извещения о заседании общего собрания или заочном голосовании. |
| Требование получения согласия | Проверить заявителя и, для участников, достаточность совокупной доли по п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Лица из п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ; сохраните требование и подтверждение поступления. |
| Решение о согласии и расчёт голосов | В решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, и основания, по которым каждое такое лицо является заинтересованным, по п. 5 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Совет директоров либо общее собрание в пределах компетенции. |
| Отчёт о заключённых сделках | Предоставить лицам с правом участия в очередном заседании по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. | Утверждает лицо с самостоятельными полномочиями единоличного исполнительного органа; при совместных — все такие лица. Также совет и ревизионная комиссия (ревизор), если предусмотрены уставом. |
Сроки проверяют с учётом п. 7 и 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Для требования признать сделку с заинтересованностью недействительной п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ исключает восстановление пропущенного срока исковой давности.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Направление извещения | Не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества. | Обратный отсчёт от намеченной даты совершения сделки; предварительно проверяется уставный срок. | п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Получение предварительного согласия | До совершения сделки по требованию уполномоченных лиц; обязательного предварительного согласия не требуется. | Подготовка предполагаемой сделки и поступление требования получения согласия. | п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Предоставление отчёта | При подготовке очередного заседания общего собрания участников; отчёт охватывает заключённые в отчётном году сделки. | Подготовка очередного заседания; отчёт предварительно утверждается предусмотренными законом лицами и органами. | п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
| Информация о сделке без согласия | Не более 20 дней с даты получения требования. | Получение требования члена совета директоров либо участников с не менее чем 1 % общего числа голосов. | п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответ зависит от роли лица в ООО, связи с договором и этапа процедуры.
Сопоставляют статус лица в обществе с его связью со стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем. Проверяют также перечисленных законом родственников, подконтрольные организации и должности в органах управления по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Одного сообщения о знакомстве с контрагентом недостаточно для такой проверки.
Обязательного предварительного согласия п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ не требует. Его можно получить по требованию названных законом лиц. Извещение по п. 3 направляют незаинтересованным участникам и членам совета директоров при его наличии. Учтите исключения п. 7 и уставный порядок по п. 9 ст. 45 Закона № 14-ФЗ; отсутствие согласия само по себе не влечёт недействительности по п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Нужно установить и родственную связь из перечня закона, и предусмотренное основание участия в сделке. Проверяются роль стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя, контроль юридического лица и должности в органах управления по п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Условия договора помогают понять, в чём именно состоит связь.
Лица, перечисленные в абзаце первом п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, доводят предусмотренную информацию до общего собрания участников. Если в обществе есть совет директоров, информацию направляют также ему по п. 2 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. В сообщении учитываются известные совершаемые и предполагаемые сделки, а не только заключённые договоры.
Не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества, по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Вместе со сроком проверьте способ направления: он соответствует порядку извещения о заседании общего собрания или заочном голосовании. Сохраните подтверждение отправки адресатам.
Укажите стороны, выгодоприобретателя, цену, предмет и иные существенные условия или порядок их определения. Назовите заинтересованных лиц и основания заинтересованности каждого по п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Сообщение только о намерении подписать договор не заменяет этих сведений; условия должны позволять понять содержание предполагаемой сделки.
Требование участников допускается при совокупной доле не менее одного процента уставного капитала по п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Доли обратившихся участников складываются. Право требования также предоставлено единоличному исполнительному органу и другим лицам, названным в том же пункте; для них этот порог участия не установлен.
Совет даёт согласие, если компетенция закреплена уставом, кроме сделок с ценой или стоимостью имущества свыше 10 % активов за последний отчётный период, по п. 8 ст. 45 Закона № 14-ФЗ. Общее собрание считает большинство от голосов незаинтересованных и не подконтрольных заинтересованным лицам участников; устав может требовать больше голосов по п. 4. В решении указывают заинтересованных лиц и основания по п. 5 ст. 45 Закона № 14-ФЗ.
Отчёт за отчётный год предоставляют лицам, имеющим право участвовать в очередном заседании общего собрания. По п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ его предварительно утверждает лицо с самостоятельными полномочиями единоличного исполнительного органа; при совместных полномочиях — все такие лица. Совет директоров и ревизионная комиссия (ревизор) также утверждают отчёт, если предусмотрены уставом.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу