Крупная сделка АО затрагивает значительную часть активов и выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Здесь разобраны выбор стоимости для расчёта, согласие совета директоров и акционеров, содержание решения и заключения о сделке.
Коротко
Нужны выход за пределы обычной хозяйственной деятельности и порог стоимости относительно активов по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Согласие даёт совет директоров либо общее собрание по п. 1 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Глава не применяется, если все голосующие акции принадлежат одному лицу — единственному лицу с полномочиями единоличного исполнительного органа, по подп. 1 п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. При продаже с активами сравнивают большую из величин: цену или балансовую стоимость имущества, по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Выберите ситуацию по стадии договора. Подготовка расчёта и корпоративного решения начинается с конкретного предмета сделки.
п. 1, 1.1, 2, 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ
п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ
п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ
Ошибки возникают при выборе базы расчёта и органа согласования. Ни название договора, ни подпись руководителя не заменяют проверку признаков крупной сделки.
Для разбора подготовьте договор, отчётность и сведения о корпоративных органах.
Согласие органа общества, подготовка заключения и участие акционеров имеют разные задачи. Полномочия проверяют отдельно от права представлять общество при подписании договора.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Совет директоров (наблюдательный совет) общества | Определяет стоимость имущества или прав для решения общего собрания о согласии. Утверждает заключение с оценкой целесообразности и предполагаемых последствий для деятельности общества. | п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Единоличный исполнительный орган АО при отсутствии совета директоров | Утверждает заключение о крупной сделке при отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе. Заключение раскрывает последствия для деятельности и оценку целесообразности сделки. | п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества | Принимают решение единогласно, когда стоимость предмета составляет от 25 до 50 процентов активов. При недостижении единогласия совет может решить вынести вопрос общему собранию. | п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Общее собрание акционеров | Решает вопрос при стоимости предмета более 50 процентов активов большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в заседании или заочном голосовании. | п. 3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Акционеры | Получают заключение о крупной сделке в составе материалов при подготовке решения общего собрания о согласии или последующем одобрении. Для оценки условий существенны не только цена, но и последствия для общества. | п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
Порог стоимости описывает лишь имущественную сторону сделки. Её место в деятельности общества требует самостоятельной оценки.
Крупность определяется не названием документа. Приобретение, отчуждение или возможность отчуждения имущества могут возникать через заём, кредит, залог и поручительство. Закон охватывает и несколько взаимосвязанных сделок: их рассматривают с учётом общего имущественного результата, а не только суммы отдельного договора, по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Передача имущества во временное владение или пользование и предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности на условиях лицензии тоже входят в проверку. Для этих сделок значима балансовая стоимость соответствующего имущества или прав и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности — подп. 2 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Обычная хозяйственная деятельность охватывает сделки самого общества и организаций с аналогичной деятельностью, даже если общество раньше их не совершало. Условие — отсутствие прекращения деятельности, изменения её вида либо существенного изменения масштабов по п. 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Поэтому при продаже производственного имущества полезно документально раскрыть, как будет работать общество после исполнения договора.
Корпоративное согласие определяет цену, предмет, существенные условия либо порядок их определения и допустимые параметры договора. Необходимость указать стороны и выгодоприобретателей проверяют с учётом исключений для торгов и невозможности определить этих лиц к моменту согласия по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ.
Отсутствие аналогичного договора в истории общества ещё не означает выход за пределы его обычной деятельности.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю назначение имущества и последствия договора для работы общества. Для обоснования обычной деятельности изучаю не только прежние договоры, но и сведения об аналогичных видах деятельности. Это позволяет отделить расчёт стоимости от оценки изменения самого бизнеса.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Об акционерных обществах
Предмет договора определяет, какие документы нужны для расчёта и обсуждения последствий.
Оцениваются цена отчуждения, балансовая стоимость и последствия выбытия для вида и масштабов деятельности. Расчёт продажи нельзя свести к данным учёта, когда цена выше, по п. 1.1, 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
С активами общества сравнивается цена приобретения. Дополнительно выясняется, меняет ли покупка деятельность или её масштабы: значительная цена сама по себе не завершает квалификацию по п. 1, 1.1, 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Проверяется возможность прямого либо косвенного отчуждения имущества общества и выход за пределы обычной деятельности. Отсутствие немедленной продажи не исключает применение правила по подп. 1 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Для сопоставления применяется балансовая стоимость передаваемого имущества. Вместе с расчётом исследуется влияние передачи на деятельность общества, по подп. 2 п. 1, п. 1.1, 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Предоставление третьему лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации проверяется по его балансовой стоимости и признаку необычной деятельности — подп. 2 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Новая редакция договора сопоставляется с ценой, предметом, существенными условиями и допустимыми параметрами решения. Согласие на альтернативные варианты помогает оценить охват изменений по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ.
Сравнение касается разных оснований и документов внутри корпоративного согласования. Одно не заменяет другое.
| Признак | Крупная сделка АО | Иное основание или документ | Норма |
|---|---|---|---|
| Стоимость и характер деятельности | Нужны имущественный порог и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. | Обычная деятельность не определяется только повторяемостью: учитываются аналогичные организации и последствия для деятельности общества. | п. 1, 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Согласие и заключение | Решение определяет цену, предмет и существенные условия либо порядок их определения; указание сторон и выгодоприобретателей проверяют с учётом исключений. | Заключение содержит оценку целесообразности и предполагаемых последствий; оно включается в материалы для акционеров. | п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ; п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Крупность и заинтересованность | Проверяются выход за пределы обычной хозяйственной деятельности и стоимость имущества при приобретении, отчуждении или возможности отчуждения. | При заинтересованности и вынесении вопроса собранию для стоимости более 50 процентов нужны три четверти голосов и большинство голосов незаинтересованных акционеров; для 25–50 процентов действует порядок главы XI. | подп. 1 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ; п. 5 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Предварительный договор | Проверяется получение согласия на договор с условиями будущей сделки. | На основной договор глава не распространяется, если условия те же, предварительный договор содержит необходимые сведения и согласие на него получено в установленном порядке. | подп. 6 п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
Доля определяется сопоставлением нужной величины с балансовой стоимостью активов на последнюю отчётную дату. После арифметики проверьте характер деятельности.
| Операция | Что сопоставить с активами | Норма |
|---|---|---|
| Отчуждение или возможность отчуждения | Наибольшую из двух величин: балансовую стоимость имущества либо цену отчуждения. Долю определяют как выбранную величину, делённую на стоимость активов, с выражением результата в процентах. | п. 1, 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Пример продажи | Активы — 100 млн рублей, балансовая стоимость имущества — 20 млн, цена продажи — 30 млн. Для расчёта берётся 30 млн; доля составляет 30 процентов. При выходе за пределы обычной деятельности сделка достигает порога крупности. | п. 1, 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Приобретение имущества | Цена приобретения сравнивается с балансовой стоимостью активов. Балансовая стоимость приобретаемого имущества не подменяет предусмотренную законом цену покупки. | п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Временное владение или пользование | Балансовая стоимость передаваемого имущества. Проверяется имущество, которое общество обязуется передать, а не только плата за пользование. | подп. 2 п. 1, п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
| Выбор органа | От 25 до 50 процентов активов — единогласие всех членов совета; более 50 процентов — три четверти голосов участвующих акционеров — владельцев голосующих акций. При недостижении единогласия совет может передать вопрос собранию. При заинтересованности учитывают п. 5 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. | п. 2, 3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
Цифры активов, стоимости имущества и цены в примере условные. Для лицензии проверяется балансовая стоимость прав по подп. 2 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. При приобретении ценных бумаг, вызывающем обязанность их приобретения по обязательному предложению, учитывается цена всех бумаг, которые могут быть приобретены обществом, по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Нарушение порядка получения согласия может повлечь оспаривание сделки. Отсутствие согласия само по себе не означает, что сделка уже признана недействительной.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Отсутствие согласия на крупную сделку | Общество — сторона крупной сделки | Сделка может быть признана недействительной по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) или акционера (акционеров), владеющих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества. | п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
Отдельного штрафа за отсутствие согласия на крупную сделку АО закон не устанавливает. Суд отказывает в иске, если к моменту рассмотрения дела представлены доказательства последующего одобрения либо не доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о крупности сделки и (или) отсутствии надлежащего согласия, по п. 6.1 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Последующее одобрение оформляет компетентный орган по п. 2–4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ; заключение включается в материалы акционерам по п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор крупной сделки АО с имущества, а не с протокола. При продаже проверяю одновременно цену договора и балансовую стоимость; при приобретении — цену покупки. Затем сопоставляю выбранную величину с активами на последнюю отчётную дату по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Если расчёт сделан иначе, содержание согласия приходится оценивать с учётом ошибки в исходной величине.
Особое внимание уделяю тому, что останется у общества после исполнения договора. История прежних сделок полезна для анализа, но отсутствие аналогичного договора ещё не доказывает выход за пределы обычной деятельности. Проверяю сведения об изменении вида или масштабов работы, о прекращении деятельности по п. 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Эти обстоятельства связываю с описанием последствий в заключении по п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
При подготовке решения я сравниваю проект договора с допустимыми параметрами согласия. Проверяю, определены ли предмет, цена, существенные условия и порядок их определения, не истёк ли установленный срок. Если стороны рассчитывают на несколько вариантов сделки, обсуждаю их отражение в решении по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Подпись под договором и корпоративное согласие проверяю раздельно.
Корпоративный маршрут строится от определения признаков сделки к решению о её условиях. Расчёт и заключение должны относиться к тому договору, который готовится к подписанию.
Документы должны связывать предмет договора с учётными показателями и последствиями для общества. Для подготовки решения понадобятся следующие материалы.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Проект договора и связанные договоры | Установить предмет, цену, существенные условия и взаимосвязь имущественных операций по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ, п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. | Проект сторон; итоговая редакция должна соответствовать содержанию корпоративного решения. |
| Бухгалтерская (финансовая) отчётность | Определить стоимость активов на последнюю отчётную дату и основу расчёта доли по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. | Отчётность общества; для анализа нужны данные именно на применимую отчётную дату. |
| Данные о балансовой стоимости имущества | Сравнить с ценой отчуждения либо использовать для передачи в пользование по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. | Учётные сведения общества, позволяющие идентифицировать имущество и его стоимость. |
| Заключение о крупной сделке | Представить последствия для деятельности и оценку целесообразности, включить в материалы акционерам по п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. | Утверждает совет директоров; при его отсутствии — единоличный исполнительный орган общества. |
| Решение о согласии или последующем одобрении | Зафиксировать цену, предмет и существенные условия либо способ их определения; проверить необходимость указать стороны и выгодоприобретателей с учётом исключений п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. | Решение совета директоров или общего собрания акционеров в соответствии с п. 1–3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. |
Срок действия согласия и стадия одобрения — разные вопросы. Перед подписанием сопоставьте дату решения с его условиями.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Использовать согласие с указанным сроком | В течение срока, установленного в решении. | По условиям самого решения о согласии. | п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Использовать согласие без указанного срока | Один год, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие. | С даты принятия решения о согласии. | п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Предоставить заключение акционерам | При подготовке к заседанию или заочному голосованию о согласии либо последующем одобрении. | На стадии предоставления информации и материалов для решения общего собрания. | п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ |
Период исчисляют со следующего дня по ст. 191 ГК РФ; год истекает в соответствующие месяц и число по п. 1 ст. 192 ГК РФ. Нерабочий последний день переносится на ближайший рабочий по ст. 193 ГК РФ. Пропущенная давность оспаривания не восстанавливается по п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ.
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы разделяют признаки крупности, расчёт и порядок корпоративного решения.
Нет. Нужны выход за пределы обычной хозяйственной деятельности и установленный порог стоимости относительно активов по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Обычную деятельность оценивают по сделкам аналогичных организаций и последствиям для вида, масштабов и продолжения деятельности по п. 4 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Исключения предусмотрены п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
Для расчёта берут наибольшую из балансовой стоимости имущества и цены отчуждения по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Эту величину сопоставляют с активами на последнюю отчётную дату. Отдельно устанавливают выход за пределы обычной хозяйственной деятельности: высокая цена не заменяет этот признак по п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
От 25 до 50 процентов активов — все члены совета единогласно по п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Более 50 процентов — собрание большинством в три четверти голосов участвующих акционеров — владельцев голосующих акций по п. 3 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. При заинтересованности действуют специальные правила п. 5 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, исключения из главы — п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ.
При недостижении единогласия по сделке от 25 до 50 процентов активов совет может передать вопрос собранию по п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Тогда требуется большинство голосов участвующих акционеров — владельцев голосующих акций. Если сделка одновременно имеет заинтересованность, применяется специальный порядок по п. 5 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Передача требует решения совета.
Да. Заключение раскрывает последствия и целесообразность сделки. Его утверждает совет директоров, при его отсутствии — единоличный исполнительный орган; заключение включается в материалы акционерам по п. 2 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Расчёт его не заменяет.
Цену, предмет, существенные условия либо порядок их определения, стороны и выгодоприобретателей по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. В согласии последних можно не указывать при торгах или невозможности их определить к моменту согласия. Исключение не действует для АО из перечня стратегических предприятий и стратегических АО, АО с долей Российской Федерации от 50 процентов или с «золотой акцией» по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ. Допустимы предельные параметры, альтернативные условия, ряд аналогичных или несколько одновременных сделок.
Один год с даты принятия решения по п. 4 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Только если все голосующие акции принадлежат одному лицу, одновременно являющемуся единственным лицом с полномочиями единоличного исполнительного органа, по подп. 1 п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Одного владения акциями недостаточно.
Да, при выходе за пределы обычной хозяйственной деятельности по подп. 2 п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. С активами сравнивают балансовую стоимость передаваемого имущества по п. 1.1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ, а не арендную плату.
Глава не применяется к основному договору на тех же условиях, если предварительный договор содержит все требуемые сведения и согласие на его заключение получено в установленном порядке. Это исключение предусмотрено подп. 6 п. 3 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Сравнить нужно условия обоих договоров и содержание полученного согласия.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу