Сообщение о нарушении техрегламента запускает обязанности изготовителя ещё до окончания проверки. Разберитесь, как уведомить надзор, проверить сведения, согласовать меры предотвращения вреда и определить, когда требуется отзыв продукции.
Коротко
Несоответствие продукции требованиям технических регламентов требует действий изготовителя после получения информации: сообщения компетентному органу надзора по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ, проверки достоверности и ограничения возможного вреда по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Подтверждённое нарушение влечёт разработку программы мероприятий, а неустранимая угроза — приостановление производства и реализации, отзыв и прекращение декларации по п. 2–3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Сохраните исходное сообщение, сведения о продукции и дату получения. Дальнейшие действия зависят от того, проверена ли информация и можно ли устранить угрозу.
п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ, п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ
п. 2, 4 ст. 38 Закона № 184-ФЗ
п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ
Исправление изделия и исполнение обязанностей перед надзором — разные действия. Уведомление, проверку сведений и защиту приобретателей нужно подтвердить документами.
Подключайте адвоката к документам, от которых зависят уведомление надзора, содержание программы и пределы отзыва.
Обязанности зависят от роли в обращении продукции. Получатель сведений, орган надзора и приобретатель участвуют в процедуре по разным основаниям.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) | Сообщает компетентному органу государственного контроля (надзора) о ставшем известным несоответствии выпущенной в обращение продукции. | п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ |
| Продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) | В течение десяти дней доводит полученную информацию о несоответствии до изготовителя; это не заменяет уведомления надзора. | п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ |
| Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) | Проверяет достоверность информации, ограничивает возможный вред, а после подтверждения разрабатывает программу и согласует её с органом надзора. | п. 1–2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Орган государственного контроля (надзора) | При признании информации достоверной выдаёт предписание о разработке программы, содействует её реализации и контролирует выполнение. | п. 2 ст. 39 Закона № 184-ФЗ |
| Лицо, которое не является изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) | Вправе направить в орган надзора информацию о несоответствии выпущенной в обращение продукции; это право не заменяет обязанности участников её обращения. | п. 2 ст. 37 Закона № 184-ФЗ |
Здесь речь о требованиях техрегламента к продукции и связанных с ней процессах, а не только о недовольстве покупателя качеством изделия.
Получение информации и подтверждение её достоверности — разные этапы. Сообщение о несоответствии выпущенной в обращение продукции подлежит передаче надзору по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ. Достоверность проверяется по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ; до завершения проверки изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) должен принять необходимые меры, чтобы возможный вред не увеличился.
При подтверждении сведений программа предотвращения вреда должна описывать оповещение приобретателей, способы защиты и сроки мероприятий. Когда требуются дополнительные расходы, мероприятия выполняются своими силами; при невозможности их осуществления объявляется отзыв и возмещаются убытки приобретателей, связанные с ним, по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Неустранимая посредством программы угроза требует незамедлительного приостановления производства и реализации, отзыва, возмещения связанных с ним убытков и прекращения действия декларации по п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Причинённый вред и меры недопущения вреда другим лицам регулируются отдельно п. 3–4 ст. 36 Закона № 184-ФЗ.
Договорная оговорка не устраняет установленную законом обязанность.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю условия договора отдельно от документов об отзыве: ограничение ответственности не снимает обязанность возместить вред. Расходы на устранение недостатков и доставку продукции также нельзя перекладывать на приобретателей по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Для разбора требований собираю подтверждения вреда и затрат на мероприятия.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О техническом регулировании
Предмет разбирательства может касаться как самого нарушения требований, так и действий после получения информации о нём.
Обсуждаются содержание полученных сведений, дата их получения и сообщение компетентному органу государственного контроля (надзора). Обязанность уведомления закреплена п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ.
Требуется установить, как исследованы сведения о несоответствии, чем подтверждаются результаты и почему мероприятия потребовали более длительного срока. Материалы проверки представляются по требованию надзора по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Разбираются способы оповещения приобретателей, предотвращения вреда и сроки реализации. Подтверждение несоответствия запускает обязанность разработать и согласовать программу по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Предметом требований становятся доставка продукции, её ремонт и возврат приобретателям. Эти действия осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) за его счёт по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Проверяются невозможность устранения угрозы мероприятиями программы, приостановление производства и реализации, отзыв и прекращение декларации. Убытки приобретателей в связи с отзывом возмещаются по п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ.
Разбираются действия органа надзора при необходимости незамедлительных мер против вреда жизни или здоровью граждан либо его угрозы. Судебное обжалование этих действий предусмотрено п. 3–4 ст. 39 Закона № 184-ФЗ.
Не смешивайте неподтверждённое сообщение, установленное несоответствие и угрозу, которую нельзя устранить программой мероприятий.
| Признак | Несоответствие продукции | Проверка сведений и отзыв | Норма |
|---|---|---|---|
| Основание действий | Информация о несоответствии выпущенной в обращение продукции требует сообщения надзору. | Для проверки достоверности не требуется предварительное подтверждение нарушения: исследуется сама полученная информация. | п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ, п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Программа и отзыв | При подтверждении сведений разрабатывается и согласуется программа предотвращения вреда. | При необходимости дополнительных расходов мероприятия выполняются своими силами; при невозможности их осуществления объявляется отзыв с возмещением связанных убытков. | п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Неустранимая угроза | Программа направлена на предотвращение причинения вреда; защита не ограничена приобретателями продукции. | Если её мероприятия не могут устранить угрозу, нужны незамедлительное приостановление производства и реализации, отзыв и прекращение декларации. | п. 2–3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Вред и убытки от отзыва | Причинённый вред подлежит возмещению, договорное ограничение этой обязанности ничтожно. | Убытки, возникшие у приобретателей в связи с отзывом, возмещаются в рамках обязанностей при отзыве продукции. | п. 3–4 ст. 36 Закона № 184-ФЗ, п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
Наряду с нарушением требований к продукции самостоятельные составы предусмотрены за бездействие после получения сведений о несоответствии.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Неисполнение обязанности информировать надзор о ставшем известным несоответствии выпущенной этим лицом в обращение продукции | Индивидуальные предприниматели | Штраф от 5 000 до 10 000 рублей. | ч. 1 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
| То же неисполнение обязанности информировать надзор | Юридические лица | Штраф от 10 000 до 30 000 рублей. | ч. 1 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
| Невыполнение проверки достоверности либо требования представить её материалы | Индивидуальные предприниматели | Штраф от 10 000 до 20 000 рублей. | ч. 2 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
| То же невыполнение проверки либо требования о материалах | Юридические лица | Штраф от 20 000 до 40 000 рублей. | ч. 2 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
| Невыполнение мероприятий программы предотвращения вреда | Индивидуальные предприниматели | Штраф от 20 000 до 30 000 рублей. | ч. 3 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
| То же невыполнение мероприятий программы | Юридические лица | Штраф от 30 000 до 100 000 рублей. | ч. 3 ст. 14.46.2 КоАП РФ |
Приведены санкции за неисполнение обязанностей изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) по ч. 1 ст. 14.46.2 КоАП РФ и изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) по ч. 2–3 ст. 14.46.2 КоАП РФ. Возмещение причинённого вреда предусмотрено отдельно п. 3 ст. 36 Закона № 184-ФЗ.
адвокат · рег. № 78/8790
При разборе сообщения о продукции я начинаю с хронологии: когда сведения поступили, какое изделие в них названо и какие действия уже выполнены. Это позволяет отделить уведомление надзора по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ от проверки достоверности по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Сопоставляю переписку, результаты исследований и документы об ограничении возможного вреда: устное объяснение о проведённой работе не показывает содержание каждого мероприятия.
Затем проверяю, можно ли связать программу с конкретными приобретателями и продукцией. По п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ в ней должны быть оповещение об угрозе, способы предотвращения вреда и сроки мероприятий. Отдельно разбираю расходы на устранение недостатков, доставку и возврат: это обязанности за счёт изготовителя, а не условие о готовности покупателя оплатить ремонт.
Если обсуждается отзыв, я выясняю его основание: невозможность осуществить мероприятия при дополнительных расходах по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ либо невозможность устранить угрозу по п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Под эти основания готовлю документы об оповещении и действиях с продукцией, проверяю требования об убытках от отзыва.
Ведите хронологию отдельно от перечня изделий: она показывает исполнение обязанностей, а перечень помогает организовать работу с продукцией и приобретателями.
Сохраните сведения о продукции и подтверждения принятых мер.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Исходное сообщение с приложениями | Подтверждает содержание информации и момент получения для обязанностей по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ и п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. | Сохраните оригинал обращения и подтверждение поступления; подпись отправителя — если она есть. |
| Сообщение надзору и подтверждение передачи | Позволяет проверить исполнение уведомления компетентного органа по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ. | Сообщение от обязанного лица; сохраните отправленный текст и подтверждение передачи. |
| Материалы проверки достоверности | Показывают результаты исследований и вывод о полученной информации; представляются по требованию надзора по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. | Соберите заключения, протоколы и внутренние записи об исследованиях с данными их составителей. |
| Программа и документы о согласовании | Описывают оповещение, предотвращение вреда и сроки реализации по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. | Документы изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и согласование компетентного органа. |
| Подтверждения мероприятий и отзыва | Нужны для контроля выполнения программы по п. 2 ст. 39 Закона № 184-ФЗ и разбора убытков от отзыва по п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. | Сохраните извещения, акты доставки и возврата, сведения о прекращении декларации и расходы приобретателей. |
| Заявление об оспаривании и приложения | Укажите орган, оспариваемый акт или действие, нарушенные права, нормы и требование по ч. 1 ст. 199 АПК РФ. Приложите текст акта, решения и документы по ч. 2 ст. 199 АПК РФ. | Заявитель или представитель подписывает заявление; подтвердите направление копий участникам дела по ч. 1 ст. 199 АПК РФ. |
Дата первого сообщения и дата подтверждения сведений запускают разные обязанности. Отдельно фиксируйте время действий, которые закон требует выполнить незамедлительно.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Сообщение компетентному органу надзора | В течение десяти дней | С момента получения информации о несоответствии выпущенной в обращение продукции. | п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ |
| Проверка достоверности | В течение десяти дней, если необходимость более длительного срока не следует из существа мероприятий | С момента получения информации о несоответствии. | п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Разработка и согласование программы | В течение десяти дней | С момента подтверждения достоверности информации. | п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Приостановление производства и реализации, отзыв, прекращение декларации | Незамедлительно | Когда угроза не может быть устранена мероприятиями программы. | п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Доступ приобретателей к оперативной информации | На весь период действия программы | В период реализации программы предотвращения причинения вреда. | п. 4 ст. 38 Закона № 184-ФЗ |
| Заявление об оспаривании действий надзора | В течение трёх месяцев, если иное не установлено федеральным законом; суд может восстановить срок, пропущенный по уважительной причине | Со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Технические сведения собирают участники производства и обращения продукции. Правовую часть можно поручить адвокату вместе с исходными материалами.
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответы различают поступление информации, её проверку и действия при подтверждённой угрозе.
Разработайте программу предотвращения вреда и согласуйте её с компетентным органом надзора в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности информации по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ. Включите оповещение приобретателей об угрозе и способах её предотвращения, а также сроки мероприятий. Сохраните документ о подтверждении сведений: от этого момента отсчитывается срок.
Пункт 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ обязывает изготовителя (исполнителя, продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции, сообщить компетентному органу надзора в течение десяти дней с момента получения информации. Проверка её достоверности — отдельная обязанность по п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ; ожидание её результата не заменяет сообщение.
По п. 1 ст. 38 Закона № 184-ФЗ проверку нужно провести в течение десяти дней с момента получения информации, если необходимость установления более длительного срока не следует из существа мероприятий. Для обоснования продолжительности сохраните описание исследований и их последовательности. До окончания проверки нужны меры, чтобы возможный вред от обращения продукции не увеличился.
Нет. Продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан передать информацию изготовителю в течение десяти дней по п. 1 ст. 37 Закона № 184-ФЗ. Отдельно он обязан сообщить компетентному органу надзора о несоответствии выпущенной в обращение продукции. Сохраняйте подтверждения отправки по каждому направлению.
По п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ устранение недостатков, доставка продукции к месту их устранения и возврат приобретателям, в том числе потребителям, осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счёт. В программе следует связать эти действия с оповещением приобретателей и сроками мероприятий, чтобы порядок передачи изделия был понятен.
По п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ при необходимости дополнительных расходов мероприятия выполняются своими силами, а при невозможности их осуществления объявляется отзыв с возмещением связанных убытков. Если угроза не может быть устранена мероприятиями программы, п. 3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ требует незамедлительно приостановить производство и реализацию, отозвать продукцию, возместить убытки от отзыва и прекратить декларацию.
Оповещение приобретателей об угрозе и способах её предотвращения — часть программы по п. 2 ст. 38 Закона № 184-ФЗ, а не вся программа. По п. 4 ст. 38 Закона № 184-ФЗ на весь период её действия изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счёт обеспечивает возможность получать оперативную информацию о необходимых действиях. Сохраните не только уведомление, но и документы о выполнении мероприятий.
Пункт 4 ст. 36 Закона № 184-ФЗ запрещает ограничивать обязанность возместить вред договором или заявлением стороны; такие соглашения и заявления ничтожны. Возмещение причинённого вреда и меры недопущения вреда другим лицам предусмотрены п. 3 ст. 36 Закона № 184-ФЗ. Убытки приобретателей, возникшие в связи с отзывом, рассматривайте отдельно по п. 2–3 ст. 38 Закона № 184-ФЗ, сохраняя документы об их причинах и размере.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу