Можно ли с сотрудником заключить договор ГПХ

Если вы хотите поручить сотруднику работу по договору гражданско-правового характера (ГПХ), сначала определите, что именно он будет делать. Запрет касается договора, который фактически оформляет трудовые отношения между работником и работодателем. Поэтому ответ определяется содержанием поручения и условиями его выполнения, а не только тем, что исполнитель уже числится в штате. Ориентир для такого разграничения — ст. 15 ТК РФ.

Проверьте, не поручаете ли вы человеку его трудовую функцию под другим названием. Она может состоять в работе по должности, профессии, специальности с указанием квалификации или в выполнении конкретного вида поручаемой работы. Ошибочно считать трудовой функцией исключительно обязанности по должности из штатного расписания: определение в ст. 15 ТК РФ охватывает и другие перечисленные варианты. При оценке предполагаемого договора учитывайте, какую работу сотрудник действительно будет выполнять лично и за плату.

Затем оцените организацию работы. Для трудовых отношений характерно, что сотрудник действует в интересах работодателя, под его управлением и контролем, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обеспечивает условия труда. Если предлагаемое поручение устроено именно так, гражданское название договора не меняет его содержания. Согласие работника подписать договор ГПХ также не позволяет обойти запрет на оформление трудовых отношений таким способом — ст. 15 ТК РФ.

Если договор уже подписан, а фактическая работа оказалась трудовой, отношения можно признать трудовыми. Заказчик вправе сделать это на основании письменного заявления исполнителя и (или) предписания государственного инспектора труда, которое не было обжаловано в суд в установленном порядке. Работнику также доступно непосредственное обращение в суд. Эти способы предусмотрены ст. 19.1 ТК РФ; наличие гражданского договора не закрывает возможность признания отношений трудовыми.

Прекращение работы по договору меняет порядок признания: после завершения таких отношений вопрос решает суд. Бывший исполнитель вправе обратиться туда в порядке и в сроки рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Когда суд рассматривает спор и остаются неустранимые сомнения, их толкуют в пользу наличия трудовых отношений. Это правило ст. 19.1 ТК РФ имеет значение и для работодателя, который рассчитывает подтвердить гражданский характер поручения одним подписанным договором.

Последствие признания касается и даты начала работы. Трудовые отношения считаются возникшими со дня фактического допуска исполнителя к обязанностям, предусмотренным гражданским договором, а не с момента признания. Перед заключением договора с действующим сотрудником сопоставьте предполагаемое поручение с его трудовой функцией и реальным порядком работы. Если вы оформляете личный труд под управлением работодателя с подчинением распорядку, выбирать для него ГПХ нельзя. Основания этого вывода закреплены в ст. 15 и ст. 19.1 ТК РФ.