Кто должен составлять договор

Подготовить текст может любая из сторон, независимо от того, кто предложил сделку. Договоритесь с другим участником, кто возьмёт на себя эту работу. Вопрос «кто должен составлять договора» на практике решается договорённостью о подготовке текста. Один участник может написать проект и передать его другому, либо стороны могут вместе выработать формулировки. Подготовку также можно поручить адвокату. При этом автор проекта и стороны, заключающие договор, выполняют разные задачи: первый формулирует условия, а участники согласуют их между собой.

По ст. 432 ГК РФ договор считается заключённым, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям в требуемой форме. Существенные условия — это те условия, без согласования которых договор не считается заключённым. К ним относятся предмет договора, условия, названные существенными или необходимыми для такого вида договора, и условия, согласования которых потребовал один из участников. Предмет описывает, о чём именно договариваются стороны. Обсуждать нужно прежде всего содержание сделки, а не распределение работы по набору текста.

Если проект подготовила другая сторона, согласуйте с ней все существенные условия договора. Нужно сопоставить написанное с тем, о чём стороны намерены договориться. Например, если участник заявил, что определённое условие должно быть согласовано, нельзя считать вопрос решённым только потому, что автор проекта оставил его без внимания. Статья 432 ГК РФ прямо относит такие условия к существенным. Для заключения договора требуется соглашение и по ним.

Передача проекта и его принятие — разные действия. Статья 432 ГК РФ описывает заключение договора через оферту и акцепт. Оферта означает предложение заключить договор, а акцепт — принятие этого предложения. Такая последовательность позволяет одной стороне предложить условия, а другой принять их. Из неё не следует, что получатель обязан согласиться с каждой формулировкой автора. Если участники продолжают обсуждать существенное условие, сам факт существования готового текста ещё не подтверждает соглашение по этому условию.

Отдельный вопрос — в какой форме заключать договор. По ст. 434 ГК РФ допускается любая форма, предусмотренная для сделок, если для соответствующего вида договора закон не установил определённую форму. Стороны также могут сами договориться об определённой форме. Тогда договор считается заключённым после того, как ему придали именно эту форму, даже если закон её не требовал. До подготовки окончательного текста полезно выяснить, какую форму стороны согласовали: это влияет на то, достаточно ли совершённых ими действий для заключения договора.

Письменный договор не всегда представляет собой единый документ. Статья 434 ГК РФ допускает как составление одного документа, в том числе электронного, с подписями сторон, так и обмен письмами, электронными документами или иными данными по установленным правилам. Следовательно, вопрос об авторе единого текста возникает не при каждом способе заключения договора. Иногда условия складываются из обмена документами. При этом сама возможность такого обмена не отменяет требования согласовать существенные условия: форма и содержание отвечают на разные вопросы.

У возможности обменяться документами есть предел. По ст. 434 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, письменный договор заключается только посредством одного документа, подписанного сторонами. Если участники выбрали такой способ своим соглашением, подготовка общего текста становится частью оформления их договорённости. Однако и здесь статья не назначает обязательного автора. Участникам нужно решить, кто подготовит проект, а затем согласовать условия и оформить документ выбранным способом.

Участие адвоката помогает связать формулировки проекта с условиями, которые стороны хотят согласовать. Адвокат может подготовить текст или изучить предложенный вариант с учётом требований ст. 432 и 434 ГК РФ. Но поручение подготовить документ не заменяет соглашение участников сделки. Даже подробно написанный проект не решает за стороны, принимают ли они его условия. При обсуждении работы адвоката имеет смысл обозначить, какой текст уже существует, какие условия согласованы и по каким остаются разногласия.

Наконец, оценка заключённости договора не сводится к поиску его автора или первоначального проекта. Статья 432 ГК РФ учитывает и поведение сторон: принятие полного либо частичного исполнения или иное подтверждение действия договора. Участник, совершивший такие действия, не вправе требовать признания договора незаключённым, если это противоречит добросовестности с учётом обстоятельств. Когда исполнение уже началось, обсуждать только то, кто должен был написать документ, недостаточно. Значение имеют согласованные условия, соблюдение формы и действия самих участников.