Национальный режим в закупках по Закону № 223-ФЗ требует проверки условий закупки и сведений о товаре. Разберём, как сопоставить документацию, заявку и договор, зафиксировать страну происхождения и подготовить документы для проверки требований заказчика.
Коротко
Национальный режим по Закону № 223-ФЗ означает равные условия для иностранных товаров, работ и услуг с российскими, кроме мер Правительства РФ: запрета, ограничения и преимущества — ч. 1, 2 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ. Если установлено преимущество, предложение о поставке только российских товаров для оценки снижают на 15 %, а договор заключают без этого снижения — п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ. Страну происхождения включают в договор при заключении — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Сохраните условия закупки в той редакции, по которой готовится заявка. Для проверки нужны точные формулировки, а не пересказ требований по телефону.
ч. 2 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ
ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ
ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ
Проверка закупки начинается с различий между участником, товаром и условиями договора. Ошибка в этих частях меняет предмет возражений.
Обращение полезно, когда расхождение влияет на подготовку заявки или согласование договора.
Происхождение капитала участника и страна происхождения продукции проверяются по разным сведениям. В заявке важно сохранить это различие.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Заказчики | При закупке руководствуются принципами информационной открытости, равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции. Требование к продукции следует проверять вместе с условиями участия. | п. 1, 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Юридическое лицо | Может участвовать независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, являющегося иностранным агентом. Несколько юридических лиц могут выступать на стороне одного участника. | ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Физическое лицо | Может выступать участником, в том числе как индивидуальный предприниматель; несколько физических лиц могут выступать на стороне одного участника. Исключено физическое лицо, являющееся иностранным агентом. Форма участия не заменяет сведения о предлагаемом товаре. | ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Участник закупки | Для конкурентной закупки подаёт заявку на участие в конкурентной закупке. Для неконкурентной — заявку либо иной документ для направления заказчику, предусмотренный положением о закупке. Сверьте выбранную форму с условиями конкретной процедуры. | ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
Национальный режим Закона № 223-ФЗ: начните проверку конкретной закупки с предмета поставки и содержания документов.
Национальный режим обеспечивает иностранным товарам, работам и услугам равные условия с российскими, кроме мер Правительства РФ. Правила для российской продукции распространяются и на иностранную продукцию, которой предоставлены равные условия, если иное не предусмотрено этими мерами. Принятие мер допустимо, когда международный договор РФ разрешает не предоставлять национальный режим — ч. 1–3 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
При установленном запрете нельзя заключить договор на поставку запрещённого иностранного товара. При ограничении нельзя заключить договор на иностранный товар, если есть соответствующая требованиям заявка или окончательное предложение с российским товаром. Преимущество меняет ценовое предложение для оценки, а договор заключается без этого изменения — п. 1–3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
Для работ и услуг проверяют, является ли подрядчик или исполнитель российским либо иностранным лицом: запрет исключает договор с иностранным лицом, ограничение действует при соответствующей требованиям заявке или окончательном предложении российского лица, преимущество применяется к предложению российского лица — ч. 5 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ. Происхождение товаров, поставляемых при работах и услугах, проверяют отдельно и включают в договор — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Для промышленной продукции Правительство РФ вправе установить случаи приравнивания предложения российского товара к иностранному при наличии соответствующего требованиям предложения российской продукции, в наибольшей степени удовлетворяющей требованиям промышленной политики — п. 5 ч. 8 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Страна происхождения фиксируется при заключении договора, в том числе для продукции, передаваемой при работах и услугах.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю это условие с перечнем фактически предлагаемых товаров. Если закупаются работы с передачей оборудования, проверяю и соответствующую спецификацию. Различия между заявкой и проектом договора отмечаю по каждой позиции, чтобы вопрос заказчику был предметным.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц
Предмет разбора определяют по документу и действию заказчика. Сохраните исходный текст условия и документы, в которых оно применено.
Проверка условия о стране происхождения и его связи со спецификацией. Разбираются позиции, для которых информация отсутствует либо не совпадает с предложением участника. Обязанность включить сведения возникает при заключении договора — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Выделение продукции, которую передают заказчику вместе с результатом работ. Для таких товаров также требуется информация о стране происхождения в договоре; название предмета закупки не заменяет проверку состава поставки — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Разбор условий участия юридического лица по месту нахождения или происхождению капитала. Эти признаки сопоставляются с правилом об участниках; исключение касается юридического лица, являющегося иностранным агентом — ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Проверка спорного требования к предложению участника. Для возражений нужно показать содержание условия и его влияние на участие, сопоставив их с принципами равноправия и отсутствия необоснованных ограничений конкуренции — п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Разбор формулировки, которая не позволяет определить проверяемые признаки участника. Подготовка возражений опирается на принцип отсутствия ограничения допуска через установление неизмеряемых требований к участникам — п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Проверка действия заказчика и содержания вменяемого нарушения. Нужны требования закупки и документы об оценке предложений: нарушение законодательства при оценке или сопоставлении заявок входит в состав административного правонарушения — ч. 3 ст. 7.30.4 КоАП РФ.
Сведения о продукции нельзя подменять сведениями о лице, которое её предлагает. Сначала определите, к чему относится спорное условие.
| Признак | Происхождение товара | Участие в закупке | Норма |
|---|---|---|---|
| Объект проверки | Информация о стране происхождения относится к закупаемому товару и включается в договор при его заключении. | Для юридического лица участие не зависит от места нахождения и происхождения капитала; исключено юридическое лицо, являющееся иностранным агентом. | ч. 5, 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Товары при работах и услугах | Правило о включении страны происхождения касается и продукции, поставляемой при выполнении закупаемых работ или оказании услуг. | Участник подаёт заявку на конкурентную закупку; для неконкурентной закупки допускается также иной предусмотренный положением документ. | ч. 5, 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Документ для сопоставления | Проверьте договор и спецификацию: каким товарам соответствует информация о стране происхождения. | Проверьте форму заявки и положение о закупке: какой документ предусмотрен для направления заказчику при неконкурентной закупке. | ч. 5, 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
Расчёт применяется, если Правительством РФ установлено преимущество. Для товара условие — предложение о поставке товара только российского происхождения; российский адрес участника сам по себе его не заменяет — п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
| Показатель | Расчёт | Норма |
|---|---|---|
| Цена для оценки | Ценовое предложение о поставке только российских товаров снижается на 15 % при рассмотрении, оценке и сопоставлении заявок и окончательных предложений. Из предложения вычитают 15 % его суммы. Если участник предлагает плату за заключение договора, к его предложению прибавляют 15 % его суммы. | подп. «а» п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ |
| Цена договора | Если договор заключается с участником, получившим преимущество, его ценовое предложение берётся без снижения или увеличения для оценки. Снижение на 15 % не уменьшает цену такого договора; увеличение предложения о плате за заключение договора также не переносится в договор. | подп. «б» п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ |
| Пример | Условное предложение за только российские товары — 1 000 000 рублей. Для оценки: 1 000 000 − 1 000 000 × 15 % = 850 000 рублей. При заключении договора с этим участником цена составит 1 000 000 рублей. Условная плата за заключение договора 100 000 рублей для оценки увеличивается до 115 000 рублей, а в договоре остаётся 100 000 рублей. | подп. «а», «б» п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ |
Суммы предложений в примере условные; размер преимущества 15 % установлен законом. Для работ и услуг аналогичное снижение или увеличение применяется к предложению участника, являющегося российским лицом, при установленном преимуществе — п. 3 ч. 5 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
Состав касается установления требований к участникам, товарам, работам, услугам или условиям договора с нарушением законодательства, а также оценки или сопоставления заявок с нарушением его требований. Нужно установить конкретное действие заказчика.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Установление требований к участникам закупок, к закупаемым товарам, работам, услугам или к условиям договора с нарушением законодательства либо оценка или сопоставление заявок с нарушением его требований | Должностные лица | Административный штраф для должностного лица: от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей; возможная альтернатива — предупреждение. | ч. 3 ст. 7.30.4 КоАП РФ |
| Установление требований к участникам закупок, к закупаемым товарам, работам, услугам или к условиям договора с нарушением законодательства либо оценка или сопоставление заявок с нарушением его требований | Юридические лица | Для юридического лица — административный штраф от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей либо предупреждение. | ч. 3 ст. 7.30.4 КоАП РФ |
адвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю проверку происхождения с перечня продукции. В названии закупки могут стоять работы или услуги, а в спецификации — оборудование и материалы, которые передают заказчику. Для каждой позиции сопоставляю предложение участника и проект договора, отмечаю расхождения в наименованиях и сведения, которые ещё требуется получить от поставщика.
Обязанность включить информацию о стране происхождения в договор при заключении касается и товара, поставляемого при выполнении закупаемых работ или оказании услуг — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. Я проверяю, можно ли связать договорную запись с конкретным товаром. Общая фраза в переписке без такого сопоставления оставляет вопрос о содержании будущей поставки.
Возражения против условий закупки готовлю отдельно от объяснений о происхождении продукции. При проверке ограничения конкуренции сопоставляю формулировку документации с принципами равноправия, справедливости и отсутствия необоснованных ограничений — п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. В обращении описываю условие и его влияние на предложение участника, прикладываю соответствующие документы.
Соберите последовательность документов от условий закупки до проекта договора. Вопросы о товаре и вопросы об участнике оформляйте раздельно.
Для проверки подготовьте документы в редакциях, относящихся к конкретной закупке. Выделите положения, с которыми связано расхождение.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Извещение и документация о конкурентной закупке | Установить предмет закупки и исходные условия. Информация сообщается через размещение извещения с документацией в единой информационной системе либо через приглашения в закрытой закупке — п. 1 ч. 3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. | Документы заказчика; сохраните редакцию, по которой подготовлено предложение. |
| Заявка на участие | Сопоставить предложенные товары и сведения с условиями закупки. В неконкурентной закупке возможен иной предусмотренный положением документ для направления заказчику — ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. | Документ участника закупки; форму сопоставьте с положением и документацией. |
| Договор и спецификация | Проверить включение информации о стране происхождения товара при заключении договора, включая продукцию, поставляемую при выполнении работ или оказании услуг — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. | Подготовьте проект и итоговую договорную редакцию со спецификацией товаров. |
| Положение о закупке | Уточнить порядок конкурентной и неконкурентной закупки и форму документа, направляемого заказчику при неконкурентной процедуре — ч. 2, 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. | Сохраните положение, применяемое заказчиком к этой закупке. |
Различайте включение страны происхождения, годовой отчёт и оспаривание решения органа.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Включить страну происхождения закупаемого товара в договор | При заключении договора. К этому моменту сопоставьте сведения о товаре с конкретными позициями спецификации и проверьте, что информация о стране происхождения включена в договорный текст. | Момент заключения договора. Подготовьте сведения о происхождении до согласования итогового текста и сверьте их с договорной спецификацией. | ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ |
| Разместить годовой отчёт о закупках российской продукции | До 1 февраля следующего года. Если Правительство РФ установило случай неразмещения отчёта в ЕИС, заказчик в тот же срок составляет и направляет отчёт уполномоченному федеральному органу. | По итогам отчётного года; срок охватывает отчёт о товарах, работах и услугах. | ч. 6, 8 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ |
| Оспорить решение или предписание антимонопольной комиссии | Три месяца для обращения в суд; заявление по ч. 1 ст. 199 АПК РФ. | Со дня принятия решения или выдачи предписания. | ч. 23 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ |
| Оспорить иной ненормативный акт, решение или действие органа | Три месяца, если федеральный закон не определяет иной срок. При пропуске срока суд вправе его восстановить, если причина пропуска уважительная. | Отсчёт связан с днём, когда гражданин или организация узнали о нарушении своих прав и законных интересов оспариваемым актом или действием. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
При проверке закупки различайте происхождение продукции, форму участия и содержание договора.
Проверьте, какая мера Правительства РФ действует для предмета закупки: запрет, ограничение или преимущество. Без таких мер иностранной продукции предоставляются равные условия с российской — ч. 1, 2 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ. При установленном преимуществе предложение о поставке только российских товаров для оценки снижается на 15 %, а договор заключается без снижения — п. 3 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
Информацию о стране происхождения закупаемого товара и её связь с конкретными позициями спецификации. Такая информация включается в договор при его заключении. Для проверки соберите описание продукции, предложение участника и проект договорной спецификации — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Да, если оборудование поставляется заказчику при выполнении закупаемых работ. Обязанность включить в договор информацию о стране происхождения охватывает и такую продукцию. Выделите оборудование из состава работ и сопоставьте его с договорной спецификацией — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Нет. Правило о содержании договора требует информацию о стране происхождения товара. Место нахождения юридического лица относится к сведениям об участнике: его участие не зависит от этого признака, за исключением юридического лица, являющегося иностранным агентом — ч. 5, 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Юридическое лицо или несколько юридических лиц на стороне одного участника, физическое лицо или несколько физических лиц, включая индивидуальных предпринимателей. Исключены юридические и физические лица, являющиеся иностранными агентами. Для участия подают заявку; в неконкурентной закупке возможен иной предусмотренный положением документ — ч. 5 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
При заключении договора на закупку товара, включая товар, поставляемый при выполнении закупаемых работ или оказании услуг. Подготовьте сведения до согласования итогового текста и сопоставьте их с перечнем продукции в спецификации. Это позволит сформулировать вопрос о расхождении по конкретной позиции — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Если Правительство РФ установило ограничение и есть заявка или окончательное предложение с российским товаром, признанные соответствующими требованиям положения о закупке, а в конкурентной закупке — также извещения и документации. Самого наличия любого российского предложения недостаточно — подп. «а» п. 2 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ. При исполнении нельзя заменить российский товар на иностранный, подпадающий под ограничение — подп. «б» п. 2 ч. 4 ст. 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
Для должностных лиц предусмотрено предупреждение или штраф от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей, для юридических лиц — предупреждение или штраф от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей по ч. 3 ст. 7.30.4 КоАП РФ. Состав охватывает оценку или сопоставление заявок с нарушением требований законодательства. Нужно установить, какое действие и какое требование затронуты.
Документацию закупки, поданную заявку, проект договора и спецификацию товаров. Выделите места, где отличаются наименование продукции или сведения о происхождении. Я сопоставляю эти документы с обязанностью включить информацию о стране происхождения в договор при заключении — ч. 5.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу