Антимонопольное нарушение затрагивает не только вопрос наказания: остаются требования ФАС и возможные требования потерпевших. Здесь разобраны исполнение предписаний, возмещение убытков и условия принудительного разделения организации.
Коротко
За нарушение антимонопольного законодательства предусмотрена ответственность по законодательству Российской Федерации — ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Привлечение к ней не освобождает от исполнения решений и предписаний ФАС по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Лица, чьи права и интересы нарушены, вправе предъявлять требования о восстановлении прав, убытках, включая упущенную выгоду, и имущественном вреде по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ.
Соберите отдельно документы о наказании, требования ФАС и расчёты потерпевшего. Так будет видно, к какому последствию относится каждый документ.
ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ
ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ
ч. 1, 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ
Ошибки возникают, когда наказание, устранение нарушения и требования потерпевшего учитывают как одно обязательство. Разведите их в рабочем плане и в документах.
Адвокат нужен для разбора конкретного последствия нарушения и документов, на которых оно основано.
Адресат ответственности и лицо, требующее восстановления прав, могут быть разными участниками. Не переносите обязанности из документа одного лица на другое без разбора основания.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Коммерческие и некоммерческие организации и их должностные лица | Несут предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за нарушение антимонопольного законодательства. При подготовке позиции отдельно сопоставьте действия организации и названного в документе должностного лица. | ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели | Входят в круг лиц, несущих ответственность за антимонопольное нарушение. Проверьте, в каком качестве лицо участвовало в рассматриваемом эпизоде и какие действия ему вменяются. | ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Лица, права и интересы которых нарушены | Вправе обращаться в суд, арбитражный суд с исками о восстановлении нарушенных прав, возмещении убытков, включая упущенную выгоду, и вреда имуществу. В рабочем расчёте отделите каждое требование. | ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Антимонопольный орган | Предъявляет иск о принудительном разделении или выделении при установленных законом основаниях. В отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, иск подаётся по согласованию с ним. | ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Собственник или уполномоченный им орган | Исполняет решение суда о принудительном разделении либо выделении с учётом требований и срока, определённых этим решением. | ч. 3 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
Антимонопольное нарушение имеет несколько направлений последствий. Для работы с ними нужны разные документы и разные формулировки требований.
Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства РФ касается организаций, их должностных лиц, физических лиц, включая индивидуальных предпринимателей, а также названных законом должностных лиц публичных органов и организаций. Основание общей ответственности закреплено в ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. При разборе эпизода нужно установить конкретного адресата и действие, которое ему вменяется.
Наказание не заменяет исполнения решения ФАС. Обязанности по решениям и предписаниям, представлению ходатайств и уведомлений и иным предусмотренным законом действиям сохраняются по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Поэтому документ о привлечении к ответственности и отчёт об устранении нарушения стоит вести раздельно.
Виды ответственности за нарушение антимонопольного законодательства следует отличать от требований потерпевшего: ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ позволяет ему требовать восстановления прав, возмещения убытков, включая упущенную выгоду, и имущественного вреда. Судебное разделение или выделение по ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ возможно при систематической монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организации либо некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход. Для коммерческой организации требуется совокупность условий ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ.
Содержание доказательств зависит от требования: восстановление прав и разделение организации имеют разные основания.
Привлечение к ответственности и исполнение требований антимонопольного органа связаны, но не заменяют друг друга.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор с перечня оставшихся действий по решению и предписанию. К каждому пункту подбираю подтверждающий документ: так вопрос о наказании не заслоняет вопрос исполнения. Проверяю также, остались ли относящиеся к эпизоду ходатайства и уведомления.
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: О защите конкуренции
Для каждого обращения сначала определите предмет: наказание, исполнение требования, защита потерпевшего или изменение структуры организации.
После привлечения к ответственности возникает вопрос о действиях по решению ФАС. Исполнение предписания сохраняется по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ; для разбора нужны оба документа и сведения о выполненных пунктах.
Потерпевший требует устранить последствия нарушения для своих прав и интересов. Возможность такого иска установлена ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Подготовку начните с описания нарушенного права и содержания требуемого восстановления.
Денежное требование потерпевшего связано с антимонопольным нарушением по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Для предметного разбора соберите расчёт расходов и документы по спорным операциям, отделив их от иных затрат бизнеса.
Потерпевший заявляет неполученный доход в составе убытков по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Полезно выделить расчёт такого дохода, исходные данные и документы о сделках, с которыми заявитель связывает своё требование.
Иск касается имущественного вреда, причинённого антимонопольным нарушением, по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Для разбора подготовьте сведения о самом имуществе, его состоянии и расходах, включённых в заявленную сумму.
Антимонопольный орган ставит вопрос о разделении либо выделении по ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ. Для коммерческой организации проверьте совокупность условий ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ, включая связи подразделений и самостоятельность создаваемых лиц.
Расчёт убытков потерпевшего отделите от показателей подразделений, значимых для принудительного разделения. Доля внутреннего потребления не является ставкой штрафа.
| Показатель | Как проверить | Норма |
|---|---|---|
| Внутреннее потребление продукции | Сопоставьте объём продукции, работ или услуг подразделения, потребляемый другими подразделениями, с общим объёмом этого подразделения. В числе условий отсутствия технологически обусловленной взаимосвязи названы тридцать и менее процентов такого потребления. | п. 2 ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Пример: доля потребления | Подразделение произвело условно 100 единиц продукции, другие подразделения потребили 20 единиц. Доля равна 20 / 100 = 0,2, то есть 20 %. Она укладывается в показатель тридцать и менее процентов, но отдельно нужно проверить возможность обособления и самостоятельной деятельности. | п. 1–3 ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Убытки и упущенная выгода | Разнесите заявленные расходы и неполученные доходы по отдельным позициям. Сопоставьте каждую сумму с первичными документами и описанием антимонопольного нарушения, с которым потерпевший связывает требование. Право на соответствующий иск принадлежит лицам, чьи права и интересы нарушены. | ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Имущественный вред | Подготовьте отдельную ведомость имущества и затрат, заявленных как вред. Не объединяйте без пояснений этот расчёт с упущенной выгодой: закон называет возмещение вреда имуществу наряду с возмещением убытков и восстановлением прав. | ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
Объёмы продукции в примере условные. Порог доли внутреннего потребления взят из п. 2 ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ; выполнение этого показателя не заменяет проверки остальных условий разделения.
Денежные требования потерпевшего и принудительное изменение структуры организации имеют разные основания. Сопоставляйте последствие с адресатом требования и характером нарушения.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Нарушение антимонопольного законодательства, затронувшее права и интересы потерпевшего | Лица, указанные в части 1 статьи, в связи с нарушением ими антимонопольного законодательства | Судебные требования о восстановлении нарушенных прав, возмещении убытков, включая упущенную выгоду, и вреда имуществу. | ч. 1, 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Систематическое осуществление монополистической деятельности | Занимающая доминирующее положение коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход | Принудительное разделение или выделение по решению суда; для коммерческой организации — при условиях части 2. Для поднадзорной финансовой организации иск согласуется с Центральным банком Российской Федерации. | ч. 1, 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Неисполнение предписания в срок | Лицо, которому выдано предписание | Административная ответственность; частичное исполнение или уклонение также считаются неисполнением. | ч. 2, 4 ст. 51 Закона № 135-ФЗ |
Часть 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ отсылает к ответственности по законодательству РФ, не определяя штраф. По ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ наказание не заменяет исполнения предписаний. Исключение по ч. 3 ст. 51 Закона № 135-ФЗ: исполнение предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода от монополистической деятельности или недобросовестной конкуренции исключает административную ответственность за нарушение, в отношении которого оно выдано.
адвокат · рег. № 78/8790
Я разбираю антимонопольную ответственность с документов, адресованных конкретному лицу. Выписываю, какие действия названы нарушением, что требуется исполнить по решению и предписанию и какие требования предъявляет потерпевший. Часть 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ сохраняет обязанности перед антимонопольным органом после привлечения к ответственности. Поэтому в рабочем плане выделяю исполнение предписания отдельно и отмечаю документальное подтверждение каждого действия.
Если заявлены убытки, я сопоставляю расчёт с договорами, перепиской и учётными данными. Отдельно разбираю неполученный доход и вред имуществу: эти требования предусмотрены ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ, но для ответа на них нужны разные исходные сведения. При требовании о разделении проверяю устройство подразделений и их хозяйственные связи. Доминирующее положение и систематическая монополистическая деятельность относятся к основанию ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ, а возможность обособления и самостоятельной работы — к условиям ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ. Собранные документы использую для позиции по конкретному требованию, не подменяя их общей оценкой бизнеса.
Это рабочая последовательность подготовки документов. Начните с предмета каждого требования, чтобы расчёт потерпевшего не смешался с исполнением предписания или планом разделения.
До подготовки обращения разберите уже полученные документы ФАС и требования потерпевшего. Переписка по исполнению предписания и переписка по возмещению убытков решают разные задачи.
Требования потерпевшего и иск антимонопольного органа о разделении имеют самостоятельный предмет. Содержание требования определяет, какие сведения готовить для судебного разбирательства.
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Восстановление прав потерпевшего | Лица, права и интересы которых нарушены антимонопольным нарушением, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с соответствующим иском. Подготовьте описание нарушенного права и содержания требуемого восстановления. | ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Убытки и вред имуществу | Возможны иски о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, и имущественного вреда. Для подготовки позиции разделите суммы по основаниям и подберите документы к каждой позиции расчёта потерпевшего. | ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ |
| Принудительное разделение или выделение | Суд вправе принять решение по иску антимонопольного органа при систематической монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организации либо некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход. Для финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, требуется согласование иска с ним. | ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Условия разделения коммерческой организации | В совокупности проверяются возможность обособления подразделений, отсутствие технологически обусловленной взаимосвязи и возможность самостоятельной деятельности создаваемых юридических лиц на соответствующем товарном рынке. Подготовьте схему связей и хозяйственные данные. | ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Оспаривание решения или предписания ФАС | Подайте заявление по ч. 1 ст. 199 АПК РФ, указав орган, реквизиты акта, нарушенные права, противоречащие ему нормы и требование. Основание — несоответствие акта закону и нарушение прав в предпринимательской или иной экономической деятельности. Срок — три месяца с момента, когда стало известно о нарушении прав, если федеральным законом не установлен иной; уважительный пропуск может быть восстановлен судом. | ч. 1, 3, 4 ст. 198 АПК РФ; ч. 1 ст. 199 АПК РФ |
Для консультации соберите документы по вменяемому эпизоду и каждому его последствию. Ниже — рабочий комплект для разбора, а не перечень обязательных судебных приложений.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Решение и предписание ФАС | Отделить требования, сохраняющиеся после привлечения к ответственности по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ, от вопроса наказания. | Предоставьте полученные документы антимонопольного органа целиком, с приложениями и сведениями о получении. |
| Подтверждения исполнения | Сопоставить фактические действия с обязанностью исполнения решений и предписаний по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. | Соберите подписанные документы по выполненным действиям и сохранённую переписку с подтверждениями отправки. |
| Требование потерпевшего и расчёт | Разобрать восстановление прав, убытки, включая упущенную выгоду, и имущественный вред по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. | Предоставьте требование в полученном виде, расчёт заявителя, договоры, платёжные и учётные документы. |
| Сведения о подразделениях | Проверить хозяйственные связи и возможность самостоятельной деятельности при разделении по ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ. | Подготовьте рабочую схему структуры, документы о внутренних поставках и пояснения ответственных за производственные данные. |
Разведите календарь исполнения документов ФАС и календарь судебного разделения. Отметьте дату получения каждого документа и перенесите его требования в рабочий план.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Исполнение судебного разделения или выделения | Определяется решением суда и не может быть менее чем шесть месяцев. | Проверьте условия исполнения в самом судебном решении; составьте календарь предусмотренных им действий. | ч. 3 ст. 38 Закона № 135-ФЗ |
| Работа с решением и предписанием ФАС | Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. | Зафиксируйте дату получения и содержание каждого требования отдельно от документа о наказании. | ч. 1 ст. 51 Закона № 135-ФЗ |
| Продление срока исполнения предписания | Комиссия может продлить срок не более чем на шесть месяцев по мотивированному ходатайству ответчика, ответчиков, если признает причины уважительными. | Ходатайство направляется не позднее чем за двадцать рабочих дней до истечения срока исполнения предписания. | ч. 5 ст. 51 Закона № 135-ФЗ |
| Обращение с заявлением об оспаривании решения органа | На обращение отводится три месяца, за исключением случаев, когда федеральный закон предусматривает другой срок. Если срок пропущен по уважительной причине, суд вправе его восстановить. | Со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов. | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Ответ зависит от того, кто привлечён к ответственности, какое требование осталось неисполненным и какие последствия заявлены потерпевшим.
Лица, перечисленные в ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации. Отдельно сохраняются обязанности исполнения решений и предписаний по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Для разбора конкретного эпизода сначала сопоставьте адресата документа и вменяемые действия.
Лица, чьи права и интересы нарушены, вправе обращаться в суд с исками о восстановлении прав, возмещении убытков, включая упущенную выгоду, и вреда имуществу по ч. 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Требование потерпевшего нужно разбирать отдельно от документа о наказании нарушителя.
Привлечение к ответственности не освобождает от обязанности исполнять решения и предписания антимонопольного органа по ч. 2 ст. 37 Закона № 135-ФЗ. Для внутреннего контроля составьте отдельный перечень требований ФАС и подтверждений их исполнения, даже если вопрос наказания уже рассмотрен.
Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, прямо названы в ч. 1 ст. 37 Закона № 135-ФЗ наряду с коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами. При подготовке позиции нужно установить, какие действия вменяются конкретному участнику эпизода.
Часть 3 ст. 37 Закона № 135-ФЗ предусматривает для лиц, чьи права и интересы нарушены, право на иск о возмещении убытков, включая упущенную выгоду. Для разбора такого требования выделите неполученный доход в расчёте и соберите документы о сделках, с которыми связан заявленный убыток.
Иск предъявляет антимонопольный орган по ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ; для финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, — по согласованию с ним. Мера касается систематической монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организации либо некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход.
Часть 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ связывает меру с систематической монополистической деятельностью. По ч. 2 ст. 38 Закона № 135-ФЗ также нужна совокупность условий: возможность обособления подразделений, отсутствие технологически обусловленной взаимосвязи и возможность самостоятельной деятельности создаваемых юридических лиц.
Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц по ч. 1 ст. 38 Закона № 135-ФЗ. При подготовке проекта исполнения решения суда проверьте структуру владения и управления создаваемых организаций, а не только распределение имущества между ними.
Собственник или уполномоченный им орган исполняет решение с учётом указанных в нём требований. Срок определяется этим решением и не может быть менее чем шесть месяцев по ч. 3 ст. 38 Закона № 135-ФЗ. Для организации работы перенесите требования решения в календарь действий и документов.
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу