В каких случаях нужна банковская гарантия

Чтобы решить, нужна ли банковская гарантия, определите её назначение. Она может обеспечивать обязательство перед контрагентом, исполнение закупочного контракта или возмещение возможных убытков при обеспечении иска. Правила выбора обеспечения для закупки и судебного спора различаются. Само упоминание гарантии ещё не отвечает на вопрос, обязательна ли она и можно ли выбрать другой способ обеспечения.

В договорных отношениях смысл гарантии раскрывает ст. 368 ГК РФ. Гарант по просьбе принципала, то есть лица, за которое предоставляется обеспечение, принимает обязательство выплатить деньги бенефициару — получателю выплаты. Платёж производится на условиях гарантии независимо от действительности обеспечиваемого обязательства. Поэтому гарантия нужна для получения отдельного денежного обязательства гаранта перед получателем. Для конкретного договора проверьте условия обеспечения: гарантия потребуется, если стороны выбрали этот способ.

Банковской называют гарантию, которую выдаёт банк или другая кредитная организация. По п. 3 ст. 368 ГК РФ независимые гарантии могут выдавать также другие коммерческие организации. Если в условиях сделки указана именно банковская гарантия, различие между этими видами имеет значение. Письменный документ должен позволять установить условия и подлинность выдачи. По п. 4 той же статьи в нём указываются участники, основное обязательство, сумма либо порядок её определения, срок действия и обстоятельства выплаты.

При закупке по ст. 96 44-ФЗ сначала выясняют, установлено ли требование обеспечить исполнение контракта. По общему правилу заказчик должен его установить, но статья предусматривает исключения и случаи, когда это его право. Если обеспечение требуется, участник самостоятельно выбирает независимую гарантию либо внесение денег на указанный заказчиком счёт. Следовательно, вместо банковской гарантии участник вправе внести деньги для обеспечения контракта. Контракт заключается после предоставления обеспечения; его непредоставление в установленный срок влечёт признание участника уклонившимся от заключения контракта.

Для гарантийных обязательств заказчик также вправе установить обеспечение при условиях ч. 2.2 ст. 96 44-ФЗ. Здесь тоже предусмотрен выбор между независимой гарантией и деньгами. Кроме того, статья содержит случаи неприменения требований и освобождения от обеспечения. Поэтому вопрос об обязательности гарантии решают с учётом требования заказчика и предусмотренных законом исключений.

В арбитражном споре банковская гарантия может понадобиться заявителю, который просит обеспечить иск. По ч. 1 ст. 94 АПК РФ суд может потребовать или предложить встречное обеспечение — покрытие возможных убытков ответчика от обеспечительных мер. Для этого допускаются деньги на депозитном счёте суда, банковская гарантия, поручительство или иное финансовое обеспечение на ту же сумму. Если суд вынес определение о встречном обеспечении, заявление об обеспечении иска не рассматривается до представления подтверждающего документа. Если заявитель пропустит установленный судом срок предоставления встречного обеспечения, он рискует получить отказ в обеспечительных мерах по ч. 6 ст. 94 АПК РФ.