Коротко
Нужно удостовериться в подлинности выдачи гарантии банком по порядку, установленному законодательством, обычаями или соглашением банка с получателем гарантии. Письменная форма должна позволять такую проверку — п. 2 ст. 368 ГК РФ. Сверьте также, кто указан гарантом, кому предназначена выплата, какое обязательство обеспечено, сумму и срок действия.
Ответ подробно: проверка выдачи гарантии
Если контрагент передал вам банковскую гарантию, начните с вопроса, кто принял обязательство платить. Гарант — лицо, выдавшее гарантию. Принципал — тот, по чьей просьбе она выдана, а бенефициар — получатель выплаты. При проверке нужно различать передачу документа принципалом и выдачу гарантии банком: денежное обязательство перед бенефициаром принимает именно гарант по п. 1 ст. 368 ГК РФ.
Чтобы установить, выдавал ли банк банковскую гарантию, выясните применимый порядок подтверждения её подлинности. Он может быть установлен законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Если такое соглашение есть, обратитесь к его условиям о подтверждении выдачи. Проверять документ нужно с учётом этого порядка: письменная форма гарантии должна позволять удостовериться, что она действительно исходит от определённого лица, — п. 2 ст. 368 ГК РФ.
Название банка в документе помогает определить, чью выдачу вы проверяете, но подтверждение подлинности должно относиться к самой гарантии. Сопоставьте сведения о гаранте с тем лицом, от которого получено подтверждение по применимому порядку. Задача этой проверки — связать конкретный документ с банком, принявшим обязательство, а не только прочитать его наименование. Такое назначение письменной формы следует из п. 2 ст. 368 ГК РФ.
Затем проверьте, относится ли гарантия к вашей сделке. В ней должны быть указаны принципал, бенефициар и основное обязательство, исполнение которого обеспечивается. Для получателя гарантии это означает необходимость сопоставить своё обозначение и описание обязательства с условиями переданного документа. Даже при подтверждённой выдаче нужно понимать, в чью пользу и по какому обязательству банк обязался платить: указание участников и обеспеченного обязательства обязательно по п. 4 ст. 368 ГК РФ.
Отдельно сверьте дату выдачи, срок действия и обстоятельства выплаты. Посмотрите, указана ли денежная сумма либо порядок её определения. Фиксированная цифра обязательна не всегда: условия могут позволять установить сумму на момент исполнения обязательства банком. Также возможно условие об увеличении или уменьшении суммы при определённом событии или наступлении срока. Для проверки содержания гарантии учитывайте п. 1 и 4 ст. 368 ГК РФ.
Если документ выдан другой коммерческой организацией, отличайте такую независимую гарантию от банковской. Банковскими называются гарантии банков и иных кредитных организаций; возможность выдачи независимых гарантий другими коммерческими организациями предусмотрена п. 3 ст. 368 ГК РФ. Поэтому при проверке выясняют и личность выдавшего документ лица, и то, к какой категории гарантов оно относится. Содержание обязательства и подлинность его выдачи проверяются вместе, поскольку получателю нужно установить, кто именно обязался произвести выплату.
Что говорит закон: подтверждение подлинности
Статья в редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ. Текст — из базы законов «ВРУЦКИЙ ПРАВО».
Порядок действий: от документа к подтверждению
Проверка формы и содержания опирается на п. 2 и 4 ст. 368 ГК РФ.
- 1Определите участниковНайдите в гарантии банк-гарант, принципала и бенефициара. Установите, в чью пользу принято обязательство.
- 2Выясните порядок подтвержденияУточните порядок удостоверения подлинности выдачи по законодательству, обычаям или соглашению гаранта с бенефициаром.
- 3Подтвердите происхождение гарантииИспользуйте применимый порядок, чтобы удостовериться в выдаче конкретного документа указанным банком.
- 4Сопоставьте условияПроверьте основное обязательство, дату выдачи, срок действия, сумму или способ её определения и обстоятельства выплаты.
Документы: что использовать при проверке
Подготовьте материалы, позволяющие сопоставить условия и подтвердить выдачу по ст. 368 ГК РФ.
| Документ |
|---|
| Письменная банковская гарантия |
| Соглашение гаранта с бенефициаром, если оно устанавливает порядок удостоверения подлинности выдачи |
| Документ об основном обязательстве, обеспеченном гарантией, для сопоставления условий |
Частые вопросы: выдача и содержание гарантии
Практические различия при проверке по ст. 368 ГК РФ.
Подтверждает ли название банка в гарантии её подлинность?
По названию можно установить указанного гаранта. Однако письменная форма должна также позволять удостовериться в подлинности выдачи именно этим лицом. Для этого применяется порядок, предусмотренный законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром, — п. 2 ст. 368 ГК РФ.
Может ли сумма выплаты определяться без фиксированной цифры?
Да, в гарантии допустимо указать порядок определения суммы. Условия должны позволять установить подлежащую выплате сумму к моменту исполнения обязательства гарантом — именно к этому моменту привязано определение суммы в п. 1 ст. 368 ГК РФ.
Как отличить банковскую гарантию от гарантии другой коммерческой организации?
Банковскую гарантию выдают банки и иные кредитные организации. Другие коммерческие организации тоже вправе выдавать независимые гарантии, но их гарантии относятся к другой категории. Различие закреплено в п. 3 ст. 368 ГК РФ.
Услуги и темы рядом
Смежные вопросы об обеспечении обязательств.
Не откладывайте защиту
