Что такое налоговая оговорка в договоре

Налоговая оговорка в договоре — это способ заранее договориться об имущественных последствиях налоговых рисков для участников сделки. Её смысл раскрывается через конкретные условия: какое событие вызывает обязанность заплатить, кто получает возмещение и как его рассчитывают. Для такой договорённости подходят разные правовые механизмы: возмещение потерь по ст. 406.1 ГК РФ и заверения об обстоятельствах по ст. 431.2 ГК РФ. Выбор определяет, что именно станет основанием требования к контрагенту.

Если стороны хотят распределить риск наступления определённого события, они могут согласовать возмещение потерь. Для участников обязательства, действующих в предпринимательской деятельности, такой механизм предусмотрен п. 1 ст. 406.1 ГК РФ. Потери здесь не связаны с нарушением обязательства стороной. Например, условие может касаться имущественных потерь, вызванных предъявлением требований органами государственной власти. В договоре нужно связать компенсацию с описанными обстоятельствами, а также установить размер возмещения или порядок его определения. Название оговорки эту работу за стороны не выполняет.

Если же договорённость строится на сведениях, которые сообщает контрагент, речь идёт о заверениях. Это сообщения об обстоятельствах, значимых для заключения, исполнения или прекращения договора. При недостоверности таких сообщений потерпевшая сторона вправе потребовать возмещения причинённых этим убытков либо предусмотренную договором неустойку — п. 1 ст. 431.2 ГК РФ. Для ответственности имеет значение, рассчитывал ли сообщивший сведения на доверие другой стороны или имел разумные основания ожидать такого доверия. В предпринимательских отношениях действуют также правила п. 4 этой статьи: по общему правилу последствия наступают независимо от осведомлённости о недостоверности заверений.

Различие заметно при предъявлении требования. При возмещении потерь основанием служат согласованные обстоятельства и возникшие вследствие них имущественные потери. При заверениях требование связано с недостоверностью значимых сведений и причинёнными ею убытками либо с договорной неустойкой. Если заверения существенно повлияли на решение заключить договор, сторона, полагавшаяся на них, вправе также отказаться от договора, если соглашением не предусмотрено иное, — п. 2 ст. 431.2 ГК РФ. Поэтому при согласовании налоговой оговорки стоит точно сформулировать, что контрагент сообщает и за какой риск принимает обязанность возмещения.

Отдельно имеет смысл согласовать судьбу компенсации при споре о договоре. По п. 3 ст. 406.1 ГК РФ потери возмещаются и при признании договора незаключённым или недействительным, если стороны не договорились иначе. Размер такого возмещения суд может уменьшить только при доказанном умышленном содействии получателя увеличению потерь — п. 2 той же статьи. Эти правила нужно учитывать обеим сторонам: той, которая рассчитывает на компенсацию, и той, которая принимает обязанность её выплатить.