Что именно оспаривается
Решение комиссии антимонопольного органа о включении сведений в реестр — ненормативный правовой акт. Сама запись в реестре производна от него, и требование формулируется под выбранный предмет.
Признание незаконным включения в реестр недобросовестных поставщиков
Оспариваю включение в реестр недобросовестных поставщиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Решение ФАС о внесении сведений обжалую в арбитражном суде за три месяца, доказывает законность орган. Запись бьёт и по людям: в реестр попадают руководитель и участники с долей больше четверти.
Коротко
Оспаривается решение комиссии о включении сведений в реестр как ненормативный акт. Три месяца, арбитражный суд, пошлина для гражданина 10 000 рублей. Законность решения доказывает антимонопольный орган. Признанный недействительным акт не применяется со дня принятия решения суда.
Когда идти в суд
Ситуации, в которых запись уязвима
- Расторжение произошло не по вашей винеРеестр — мера ответственности, а не автоматическое последствие расторжения. Если исполнение сорвалось из-за заказчика, обстоятельств непреодолимой силы или встречного неисполнения, оснований для санкции нет.ч. 1 ст. 198 АПК
- Комиссия не исследовала обстоятельстваСуд проверяет не только соответствие решения закону, но и наличие обстоятельств, послуживших основанием для его принятия. Решение, в котором эти обстоятельства не установлены, разваливается по формальному признаку.ч. 5 ст. 200 АПК
- В реестр попал человек, а не только организацияДиректор и участник с долей свыше четверти оказываются в реестре вместе с компанией. У них своё право на обращение в суд, свои доводы и своя роль в срыве контракта, которую надо разбирать отдельно.ч. 1 ст. 198 АПК
- Нарушена процедура рассмотренияПолномочия комиссии, извещение участника, состав рассмотренных документов — всё это входит в предмет проверки суда наравне с существом решения.ч. 4 ст. 200 АПК
- Идут торги, и запись мешает участвоватьПо ходатайству заявителя суд может приостановить действие оспариваемого решения. Ходатайство, подаваемое в электронном виде, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью.ч. 3 ст. 199 АПК
- Запись внесена в иной государственный реестрМеханика оспаривания похожа, но нормы и последствия у каждого реестра свои, и путать их нельзя.ч. 1 ст. 198 АПК
- Оспаривается сама запись, а не решениеИногда спор идёт не о решении комиссии, а о внесённой на его основе записи. Предмет требования от этого меняется.ч. 1 ст. 198 АПК
- Три месяца прошлиСрок по части 4 статьи 198 АПК восстанавливается судом по уважительной причине — в отличие от многих других категорий дел. Но ходатайство надо обосновывать документами.
Оспаривается именно решение комиссии, а не факт расторжения контракта. Спор с заказчиком о самом расторжении — отдельное дело с другим ответчиком и другим предметом доказывания.
Чего делать нельзя
Четыре ошибки, которые в гражданском деле стоят денег и месяцев — Признание незаконным включения в реестр
- Не тяните со сроком. Общий срок исковой давности — три года, и по части требований он считается не с момента спора, а с того дня, когда вы узнали о нарушении. Пропущенный срок восстанавливают редко и только по уважительной причине, подтверждённой документом.
- Не подписывайте то, что не прочли целиком. Соглашение, расписка, акт, мировое — любой подписанный документ становится доказательством против вас быстрее, чем в вашу пользу. Если торопят с подписью, это само по себе повод не подписывать.
- Не ведите переписку на эмоциях. Сообщения и голосовые приобщаются к делу целиком, а не выборочно. Фраза, сказанная в сердцах, читается в суде как признание.
- Не уничтожайте документы и переписку. Даже то, что кажется невыгодным, чаще работает на вас: без полной картины нельзя выстроить позицию, а пропажа переписки у одной стороны суд обычно толкует не в её пользу.
Что придётся установить
Шесть узлов дела
Чьи права нарушены
У организации и у человека, попавшего в реестр как руководитель или участник, права разные. Каждый доказывает нарушение своих прав в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Была ли недобросовестность
Ключевой вопрос по существу. Разбирается, кто и когда прекратил исполнение, предлагал ли поставщик выход, была ли встречная просрочка заказчика, имелись ли объективные препятствия.
Показать всёСкрыть
Что установила комиссия
Суд проверяет наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения. Протокол заседания и текст решения показывают, исследовались ли они вообще.
Соблюдена ли процедура
Полномочия комиссии, извещение участника о заседании, состав рассмотренных документов, сроки рассмотрения. Процедурные пороки в этой категории дел встречаются не реже содержательных.
Нужно ли приостанавливать действие решения
Если идут торги, вопрос стоит остро: суд вправе приостановить действие оспариваемого акта по ходатайству заявителя, и подавать его надо вместе с заявлением.
На что вы вправе
Права заявителя по главе 24 АПК
| Вопрос | На что вы вправе | Норма |
|---|---|---|
| Обращение в суд | Как гражданин, организация или иное лицо оспорить ненормативный акт, если он не соответствует закону и нарушает права в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности | ч. 1 ст. 198 АПК |
| Срок | Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав; пропущенный по уважительной причине срок восстанавливается судом | ч. 4 ст. 198 АПК |
| Приостановление действия решения | Заявить ходатайство о приостановлении действия оспариваемого акта — суд вправе его удовлетворить | ч. 3 ст. 199 АПК |
| Распределение доказывания | Не доказывать законность решения: это обязанность органа, включая наличие полномочий и оснований для его принятия | ч. 5 ст. 200 АПК |
| Истребование доказательств | Рассчитывать на истребование судом материалов по своей инициативе, если орган их не представил | ч. 6 ст. 200 АПК |
| Срок рассмотрения | Три месяца со дня поступления заявления, включая подготовку и принятие решения; продление до шести месяцев — только по мотивированному заявлению судьи | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Результат при выигрыше | Признание акта недействительным и обязание органа устранить нарушение прав в установленный судом срок | ч. 2 и 5 ст. 201 АПК |
| Отчёт об исполнении | Просить суд указать в резолютивной части на необходимость сообщить об исполнении решения | ч. 6 ст. 201 АПК |
| Немедленное исполнение | Решения по таким делам подлежат немедленному исполнению, если иные сроки не установлены в самом решении | ч. 7 ст. 201 АПК |
| Судьба акта | Со дня принятия решения о признании акта недействительным он не подлежит применению — не со дня вступления решения в силу | ч. 8 ст. 201 АПК |
Почему это дело выигрывают на процедуре
Глава 24 АПК устроена в пользу заявителя
Реестр недобросовестных поставщиков задуман как санкция за недобросовестность, а не как автоматическая отметка о том, что контракт закончился досрочно. Отсюда главный довод защиты: одного факта расторжения мало, нужно установить поведение, за которое закон эту санкцию предусмотрел. Именно поэтому спор так часто выигрывается не разбором закупочной документации, а разбором того, что комиссия установила и чего не установила.
Арбитражный процесс здесь работает на заявителя. Часть 5 статьи 200 АПК возлагает на орган обязанность доказать сразу четыре вещи: соответствие акта закону, законность его принятия, наличие надлежащих полномочий и наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения. Если материалы не представлены, суд вправе истребовать их по своей инициативе. Заявителю остаётся показать, что решение нарушает его права и законные интересы.
Сроки тоже понятные. Заявление подаётся в течение трёх месяцев со дня, когда стало известно о нарушении прав, и этот срок, в отличие от сроков по избирательным делам, восстанавливается судом по уважительной причине. Дело рассматривается судьёй единолично в срок, не превышающий трёх месяцев со дня поступления заявления, и продлевается до шести месяцев только по мотивированному заявлению судьи в связи с особой сложностью дела.
Отдельно стоит запомнить две нормы о последствиях. Часть 7 статьи 201 АПК: решения по таким делам подлежат немедленному исполнению, если в самом решении не установлены иные сроки. И часть 8: со дня принятия решения о признании ненормативного акта недействительным этот акт не подлежит применению. Не со дня вступления решения в законную силу, а со дня принятия — это разница в месяцы, и она имеет значение, когда идут торги.
Реестров недобросовестных поставщиков по сути два, и оба ведутся в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС). Реестр по 44-ФЗ формирует Федеральная антимонопольная служба по статье 104 закона о контрактной системе, по 223-ФЗ — по статье 5 закона о закупках отдельными видами юридических лиц. Информация в реестре открыта и доступна без платы: поиск по наименованию или ИНН ООО и ИП доступен любому в ЕИС, и заказчики проверяют РНП до заключения контракта на поставку товаров, работ, услуг. Вместе с организацией в реестр заносятся её руководитель, члены коллегиального органа, участники с долей больше двадцати пяти процентов и учредители унитарного предприятия.
Судебная практика исходит из того, что включение в реестр — санкция, а не отметка о расторжении. Поэтому лучший исход для поставщика — решение комиссии ФАС о невключении сведений, принятое ещё до суда: на её заседание приносят переписку, доказательства попыток исполнить контракт и причины срыва. Если сведения всё же внесены, обжалование включения идёт в арбитражном суде, а выиграв дело, поставщик добивается исключения информации из реестра досрочно.
Что говорит закон
Кто что доказывает и что происходит после решения
При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений […] и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт […], а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону […], наличия у органа или лица надлежащих полномочий […], а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения […], возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). […] Решения арбитражного суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов […] подлежат немедленному исполнению, если иные сроки не установлены в решении суда. Со дня принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не подлежат применению.части 4 и 5 статьи 200, части 7 и 8 статьи 201 АПК
Арбитражный процессуальный кодекс Российской ФедерацииАдвокат Вруцкий
Последняя фраза стоит целого раздела: акт перестаёт применяться со дня ПРИНЯТИЯ решения, а не со дня вступления его в силу. Пока идёт апелляция, вы уже вне реестра.
Что нужно доказать
Заявителю достаётся меньшая часть работы
- Нарушение своих прав Что решение препятствует предпринимательской или иной экономической деятельности либо незаконно возлагает обязанности.
- Соблюдение трёхмесячного срока День, когда вам стало известно о решении: протокол, уведомление, запись в реестре с датой.
- Обстоятельства срыва исполнения Переписка с заказчиком, акты, доказательства встречного неисполнения и объективных препятствий — всё, что показывает отсутствие недобросовестности.
- Свою роль, если вы попали в реестр как физическое лицо Полномочия, период работы, участие в решениях о прекращении исполнения — доводы у человека и у компании не совпадают.
- Основания для приостановления действия акта Конкретные торги, сроки подачи заявок, размер возможных потерь — без этого ходатайство остаётся общими словами.
Порядок: что происходит в деле
Работа начинается с текста решения комиссии
- 1Получаем решение комиссии и протокол заседанияИз них видно, какие обстоятельства орган считал установленными и что он вообще исследовал.
- 2Определяем заявителейКомпания, руководитель, участники с существенной долей. У каждого свои нарушенные права и свои доводы.
- 3Считаем три месяцаСо дня, когда стало известно о нарушении прав. Если срок пропущен, готовим ходатайство о восстановлении с документами.
- 4Собираем переписку с заказчикомСообщения о препятствиях, предложения решений, требования исполнить встречные обязанности. Это ядро доказательств добросовестности.
- 5Восстанавливаем хронологиюКто и когда прекратил исполнение, что этому предшествовало, какие сроки нарушил заказчик.
- 6Готовим ходатайство о приостановленииЕсли участие в закупках нужно уже сейчас: конкретные торги, сроки подачи заявок, размер потерь.
- 7Подаём заявление в арбитражный судПошлина для гражданина 10 000 рублей, для организации 50 000 рублей.
- 8Распределяем доказываниеСоответствие акта закону, полномочия и обстоятельства его принятия доказывает орган; вы доказываете нарушение своих прав.
- 9Добиваемся представления материаловЕсли орган не представил документы, необходимые для рассмотрения дела, суд вправе истребовать их по своей инициативе.
- 10Формулируем требование к резолютивной частиПризнать акт недействительным, обязать устранить нарушение прав в установленный судом срок и сообщить об исполнении.
- 11Получаем решениеКопия направляется в пятидневный срок со дня принятия; решение подлежит немедленному исполнению, если иное не указано.
- 12Контролируем исключение сведенийСо дня принятия решения акт не применяется, и на этом основании ставится вопрос об исключении сведений из реестра.
Досудебный порядок
Обязательного нет, но подготовка начинается раньше суда
- Участвовать в заседании комиссии лично или через представителя: то, что не сказано там, придётся доказывать в суде с нуля.
- Представить в комиссию письменные пояснения с приложением переписки — они попадут в материалы и станут частью того, что орган обязан был исследовать.
- Получить копию решения и протокола заседания: из них берётся дата, от которой считаются три месяца.
- Отдельно зафиксировать даты полномочий руководителя и состав участников — для доводов человека, попавшего в реестр вместе с компанией.
- Собрать доказательства встречного неисполнения заказчика: акты, письма, сроки передачи исходных данных и оплаты.
- Сохранить подтверждения технических сбоев площадки, если спор об уклонении от заключения контракта.
- Оценить, нужны ли обеспечительные меры: ходатайство о приостановлении действия решения подаётся вместе с заявлением.
- Не смешивать два спора: разногласия с заказчиком о расторжении контракта рассматриваются отдельно от спора с антимонопольным органом.
Глава 24 АПК обязательного досудебного порядка для оспаривания ненормативных актов не устанавливает. Всё, что делается до суда, — это работа с доказательствами и с самим заседанием комиссии.
Через суд: компетенция, заявление, приложения
Дело идёт по главе 24 Арбитражного процессуального кодекса
| Вопрос | Как решается | Норма |
|---|---|---|
| Что оспаривается | Решение комиссии антимонопольного органа о включении сведений в реестр как ненормативный правовой акт | ч. 1 ст. 198 АПК |
| Кто вправе обратиться | Граждане, организации и иные лица, полагающие, что акт не соответствует закону и нарушает их права в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности | ч. 1 ст. 198 АПК |
| Какой суд | Арбитражный, если рассмотрение заявления федеральным законом не отнесено к компетенции других судов | ч. 3 ст. 198 АПК |
| Срок | Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав; восстанавливается по уважительной причине | ч. 4 ст. 198 АПК |
| Пошлина | 10 000 рублей для физического лица, 50 000 рублей для организации | подп. 7 п. 1 ст. 333.21 НК |
| Обеспечительная мера | Суд может приостановить действие оспариваемого акта по ходатайству заявителя | ч. 3 ст. 199 АПК |
| Состав суда и срок | Судья единолично, не более трёх месяцев со дня поступления заявления; продление до шести месяцев по мотивированному заявлению судьи | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Что проверяет суд | Соответствие акта закону, наличие полномочий у принявшего органа и нарушение прав заявителя в сфере экономической деятельности | ч. 4 ст. 200 АПК |
| Кто доказывает | Орган — законность акта, полномочия и обстоятельства его принятия; заявитель — нарушение своих прав | ч. 5 ст. 200 АПК |
| Если материалов нет | Суд вправе истребовать доказательства по своей инициативе | ч. 6 ст. 200 АПК |
| Что пишется в решении | Признание акта недействительным и обязанность органа устранить нарушение прав в установленный судом срок | ч. 2 и 5 ст. 201 АПК |
| Исполнение | Немедленное, если иные сроки не установлены в решении; копия направляется в пятидневный срок | ч. 7 и 9 ст. 201 АПК |
Спор о самом расторжении контракта с заказчиком — другое дело: другой ответчик, другой предмет и другие доказательства. Их объединение затягивает оба процесса.
На какой стадии ваше дело — Признание незаконным включения в реестр
Шесть этапов искового производства и что на каждом ещё можно изменить
Гражданское дело идёт в исковом производстве, и от стадии зависит, что ещё в вашей власти: до подачи выбирают требование и суд, после решения остаётся месяц на жалобу.
1
Досудебный этап
Считаем требование, собираем документы и решаем, нужен ли суд вообще. По части споров закон требует сначала направить претензию — без неё заявление вернут, и месяц уйдёт впустую.
п. 3 ст. 132 ГПК РФ — к иску прилагается подтверждение досудебного порядка, если он установлен федеральным законом
2
Подача иска
Иск подают в суд по подсудности, на бумаге или электронно. Ошибка в требовании или расчёте стоит не спора, а времени: суд оставит заявление без движения и вернёт на исправление.
ст. 131 ГПК РФ — форма и содержание искового заявления · ст. 132 ГПК РФ — перечень приложений
3
Принятие и подготовка дела
Судья решает вопрос о принятии в пять дней, затем выносит определение о подготовке. Здесь заявляют ходатайства об истребовании доказательств: банковскую и налоговую тайну открывает только судебный запрос, и позже суд назначает их неохотно.
ч. 1 ст. 133 ГПК РФ — пять дней на вопрос о принятии · ст. 147 ГПК РФ — определение о подготовке дела · ст. 152 ГПК РФ — предварительное судебное заседание
Показать все стадииСкрыть
4
Рассмотрение по существу
Стороны доказывают свою позицию, суд исследует документы и слушает свидетелей. Срок — два месяца в районном суде и месяц у мирового, но считается он от принятия заявления, а не от вашего первого обращения.
ч. 1 ст. 154 ГПК РФ — два месяца в районном суде, месяц у мирового судьи
5
Решение суда
Резолютивную часть объявляют в том же заседании, а мотивированное решение может быть готово на десять дней позже. Срок на жалобу считают именно от мотивированного решения, поэтому дату его изготовления надо знать точно.
ч. 1 ст. 199 ГПК РФ — резолютивная часть в том же заседании · ч. 2 ст. 199 ГПК РФ — составление мотивированного решения откладывается не более чем на десять дней (в редакции Федерального закона от 12.06.2024 № 135-ФЗ)
6
Апелляция и исполнение
Месяц на жалобу со дня изготовления решения в окончательной форме. Не обжаловали — решение вступило в силу, и дальше дело идёт не в суде, а у пристава: лист, розыск имущества, контроль удержаний.
ч. 1 ст. 321 ГПК РФ — месяц на апелляционную жалобу · ст. 209 ГПК РФ — вступление решения в законную силу · ст. 210 ГПК РФ — исполнение после вступления в силу
Какие документы нужны
Ядро — материалы комиссии и переписка по контракту
| Документ | Зачем | Норма |
|---|---|---|
| Решение комиссии о включении сведений в реестр | Предмет оспаривания и источник даты, от которой считаются три месяца | ч. 1 и 4 ст. 198 АПК |
| Протокол заседания комиссии | Показывает, какие обстоятельства исследовались и какие документы были представлены | ч. 5 ст. 200 АПК |
| Контракт и документы о его расторжении | Основание, по которому заказчик обратился в антимонопольный орган | ч. 4 ст. 200 АПК |
| Переписка с заказчиком | Главное доказательство добросовестности: сообщения о препятствиях и предложения решений | ч. 4 ст. 200 АПК |
| Документы о встречном неисполнении | Акты, требования, доказательства просрочки заказчика | ч. 4 ст. 200 АПК |
| Выписка из ЕГРЮЛ и решения о полномочиях | Даты полномочий руководителя и состав участников — для доводов физического лица | ч. 1 ст. 198 АПК |
| Обоснование обеспечительной меры | Сведения о конкретной закупке и сроках подачи заявок для ходатайства о приостановлении | ч. 3 ст. 199 АПК |
| Квитанция об уплате пошлины | 10 000 рублей для гражданина, 50 000 рублей для организации | подп. 7 п. 1 ст. 333.21 НК |
| Доверенность представителя | С полномочиями на ведение дела в арбитражном суде | ст. 61 АПК |
Материалы дела комиссии суд вправе истребовать сам, если орган их не представил, — но собственную переписку по контракту за вас не восстановит никто.
Сколько стоит и сколько длится
Арбитражные пошлины выросли и считаются иначе
| Что | Сколько | Норма |
|---|---|---|
| Пошлина за заявление в арбитражный суд | 10 000 рублей для физического лица, 50 000 рублей для организации | подп. 7 п. 1 ст. 333.21 НК |
| Срок на подачу заявления | Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав | ч. 4 ст. 198 АПК |
| Восстановление пропущенного срока | Возможно судом по уважительной причине | ч. 4 ст. 198 АПК |
| Срок рассмотрения дела | Три месяца со дня поступления заявления, включая подготовку и принятие решения | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Продление срока рассмотрения | До шести месяцев по мотивированному заявлению судьи при особой сложности дела | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Приостановление действия решения | По ходатайству заявителя; электронное ходатайство подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью | ч. 3 ст. 199 АПК |
| Исполнение решения суда | Немедленное, если иные сроки не установлены в самом решении | ч. 7 ст. 201 АПК |
| Прекращение применения акта | Со дня принятия решения о признании его недействительным | ч. 8 ст. 201 АПК |
| Направление копии решения | В пятидневный срок со дня его принятия заявителю и органу | ч. 9 ст. 201 АПК |
| Срок хранения сведений в реестре | Установлен законом о контрактной системе и правилами ведения реестра; сверяется по редакции, действовавшей на день решения комиссии | ч. 1 ст. 198 АПК |
Пошлины по арбитражным делам приведены по статье 333.21 Налогового кодекса. Объём работы зависит от того, оспаривается ли решение по существу или по процедуре и сколько заявителей идёт в одном деле.
Сроки давности
Здесь сроки мягче, чем в большинстве публичных споров
| Случай | Срок | Продление | Норма |
|---|---|---|---|
| Подача заявления в арбитражный суд | 3 месяца | Восстанавливается судом по уважительной причине | ч. 4 ст. 198 АПК |
| Рассмотрение дела судом | 3 месяца | Со дня поступления заявления, включая подготовку | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Предельный срок рассмотрения | 6 месяцев | По мотивированному заявлению судьи при особой сложности дела | ч. 1 ст. 200 АПК |
| Направление копии решения | 5 дней | Со дня принятия решения | ч. 9 ст. 201 АПК |
| Исполнение решения суда | Немедленно | Если иные сроки не установлены в решении | ч. 7 ст. 201 АПК |
| Прекращение применения акта | Со дня принятия | Не со дня вступления решения в законную силу | ч. 8 ст. 201 АПК |
| Хранение сведений в реестре | По закону о закупках | Сверяется по редакции, действовавшей на день решения комиссии | ч. 1 ст. 198 АПК |
Трёхмесячный срок по части 4 статьи 198 АПК восстанавливается судом по уважительной причине. Это отличает такие дела от категорий, где восстановление прямо запрещено законом.
Какие дела я веду
Шесть повторяющихся сюжетов
Односторонний отказ заказчика
Самый частый повод для обращения комиссии. Разбирается, было ли нарушение существенным, соблюдал ли заказчик собственные обязанности и уведомлял ли поставщика надлежащим образом.
Уклонение от заключения контракта
Победитель не подписал в срок или не предоставил обеспечение. Здесь спор часто идёт о технических сбоях площадки и о фактической, а не формальной воле уклониться.
Директор и участник в реестре вместе с компанией
Человек узнаёт о записи, когда меняет работу и не проходит проверку. Его позиция строится вокруг собственной роли, а не вокруг судьбы юридического лица.
Показать всеСвернуть
Срыв исполнения из-за третьих лиц
Отказ производителя, запрет на ввоз, недоступность компонентов. Задача — показать, что поставщик действовал разумно и предлагал варианты, а не бросил контракт.
Встречное неисполнение заказчика
Не передана площадка, не согласована документация, не оплачен предыдущий этап. Недобросовестность в такой ситуации не презюмируется.
Оспаривание на фоне идущих торгов
Когда запись мешает участвовать в конкретной закупке, вместе с заявлением подаётся ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения.
От чего зависит исход
Шесть факторов, которые решают дело
Что написано в решении комиссии
Орган обязан доказать обстоятельства, послужившие основанием для принятия акта. Решение, в котором эти обстоятельства не описаны, защищать в суде почти нечем.
Переписка с заказчиком
Письма, в которых поставщик сообщал о препятствиях и предлагал решения, — главное доказательство добросовестности. Молчание толкуется против него.
Поведение заказчика
Встречная просрочка, непередача исходных данных, отказ согласовать замену. Всё это меняет картину и часто снимает основание для санкции.
Показать все факторыСвернуть
Личная роль человека
Для директора и участника важны даты полномочий и участие в решениях. Формальное совпадение должности с периодом нарушения — не то же самое, что вина.
Своевременность обращения
Три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав. Срок восстановим по уважительной причине, но восстановление придётся обосновывать.
Обоснованность ходатайства о приостановлении
Конкретная закупка, конкретные сроки, конкретные потери. Общая ссылка на неудобство работы суд не убеждает.
Чем может закончиться дело
Пять развилок
- Решение признано недействительным. Со дня принятия решения суда оспоренный акт не подлежит применению, а само решение исполняется немедленно, если иной срок не назван судом.
- Орган обязан устранить нарушение. В резолютивной части суд указывает, что именно должен сделать антимонопольный орган и в какой срок, и может обязать сообщить об исполнении.
- Действие решения приостановлено на время спора. Промежуточный, но иногда решающий результат: он позволяет участвовать в закупке, пока идёт разбирательство.
- Признано недействительным в части. Так бывает, когда основания устояли в отношении компании, но не в отношении конкретного человека, попавшего в реестр вместе с ней.
Показать все исходыСвернуть
- В удовлетворении отказано. Суд установил, что акт соответствует закону и прав заявителя не нарушает. Дальше — апелляция либо ожидание истечения срока нахождения сведений в реестре.
Как суды решают такие дела
Что повторяется чаще всего
Решение без установленных обстоятельств
Комиссия ограничивается ссылкой на расторжение контракта. Обязанность доказать обстоятельства принятия акта лежит на органе, и такие решения не выдерживают проверки.
Молчавший поставщик проигрывает
Если о препятствиях не сообщалось и вариантов не предлагалось, показать добросовестность нечем. Переписка создаётся во время исполнения, а не перед судом.
Директор судится отдельно и выигрывает чаще
Его доводы о датах полномочий и о непричастности к решению о прекращении работ рассматриваются самостоятельно, даже когда позиция компании слабее.
Показать ещёСвернуть
Обеспечительные меры просят слишком поздно
Ходатайство о приостановлении действия акта подаётся, когда закупка уже прошла. Просить надо вместе с заявлением, а не после.
Путают день принятия и день вступления в силу
Акт не применяется со дня принятия решения суда. На этом основании можно ставить вопрос об исключении сведений, не дожидаясь апелляции.
Пропущенный срок не безнадёжен
В отличие от многих административных категорий, трёхмесячный срок по части 4 статьи 198 АПК восстанавливается судом по уважительной причине.
Типичные ошибки
Каждая делает сильное дело слабым
- Спорить с заказчиком вместо антимонопольного органа Расторжение контракта и включение сведений в реестр — два разных спора с разными ответчиками и разным предметом доказывания.
- Не участвовать в заседании комиссии Всё, что не заявлено там, придётся доказывать в суде заново, а материалы комиссии станут основой позиции органа.
- Брать на себя чужое бремя доказывания Законность акта, полномочия и обстоятельства его принятия доказывает орган. Заявителю достаточно показать нарушение своих прав.
- Забывать о людях в реестре Руководитель и участники попадают туда вместе с компанией, и их позиция может быть сильнее. Заявление подаётся от каждого, чьи права нарушены.
- Просить обеспечительную меру задним числом Приостановление действия оспариваемого акта имеет смысл, пока закупка не прошла. Ходатайство подаётся вместе с заявлением.
- Ждать вступления решения в силу Акт не подлежит применению со дня принятия решения о признании его недействительным, а само решение исполняется немедленно.
- Опоздать и не просить восстановить срок Пропущенный по уважительной причине трёхмесячный срок восстанавливается судом, но ходатайство надо заявлять и обосновывать.
- Создавать переписку после срыва контракта Добросовестность подтверждается сообщениями, отправленными во время исполнения, а не письмами, написанными перед заседанием комиссии.
Возмещение ущерба
Деньги считаются в двух разных производствах
- Судебные расходы. Пошлина 10 000 рублей для гражданина и 50 000 рублей для организации; при выигрыше она и разумные расходы на представителя относятся на орган, против которого принято решение.
- Упущенная выгода от недопуска к закупкам. Это отдельное требование и отдельное дело: в производстве об оспаривании ненормативного акта убытки не взыскиваются.
- Обеспечение заявки и обеспечение исполнения. Их судьба определяется условиями закупки и спором с заказчиком, а не решением по делу об оспаривании акта антимонопольного органа.
- Потери человека, попавшего в реестр. Отказ в приёме на работу и невозможность занимать должности в закупочной сфере деньгами в этом деле не измеряются: смысл спора — снять саму запись.
Показать полностьюСвернуть
- Главная экономия — во времени. Признанный недействительным акт не применяется со дня принятия решения суда, а решение исполняется немедленно. Каждый месяц вне реестра здесь дороже любой взысканной суммы.
Комментарий адвоката
Комментарий адвокатаАдвокат Вруцкий
Люди приходят с вопросом «как убрать компанию из реестра», а половина дел на самом деле про человека. В реестр вместе с организацией попадают её руководитель и участники с существенной долей, и для человека последствия тянутся дольше, чем для самой фирмы: она может закрыться, а он останется в списке. Поэтому я всегда спрашиваю, кто именно оказался в реестре и с какими датами полномочий. Позиция директора часто сильнее позиции компании: он не заключал контракт, не принимал решения о прекращении работ или пришёл уже после срыва.
Второе — про то, где выигрывается дело. Не в разборе закупочной документации, а в тексте решения комиссии. Часть 5 статьи 200 АПК возлагает на орган обязанность доказать обстоятельства, послужившие основанием для принятия акта. Если в решении написано «контракт расторгнут, сведения включить», а исследования поведения поставщика нет, спор идёт уже не о фактах, а о том, что орган своего бремени не вынес.
И третье, о чём прошу помнить с первого дня: часть 8 статьи 201 АПК. Со дня принятия решения о признании акта недействительным он не подлежит применению. Не со дня вступления в силу — со дня принятия. Для того, кому нужно участвовать в торгах в ближайший месяц, это разница между работой и простоем. А до решения ту же задачу решает ходатайство о приостановлении действия оспариваемого акта, и подавать его надо сразу, а не когда закупка объявлена.
Что берёт на себя адвокат
От заседания комиссии до исключения сведений
- Работу на заседании комиссии Письменные пояснения, приобщение переписки, фиксация того, какие обстоятельства орган исследовал, а какие оставил без внимания.
- Разбор решения комиссии Проверка, вынес ли орган своё бремя доказывания: описаны ли обстоятельства, послужившие основанием для включения сведений.
- Позицию каждого заявителя Отдельные доводы для компании, руководителя и участников — с датами полномочий и ролью в исполнении контракта.
- Обеспечительные меры Ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения с обоснованием по конкретной закупке.
- Ведение дела в арбитражном суде Заявление, ходатайства об истребовании материалов, участие в заседаниях, формулирование резолютивной части.
- Исполнение решения Контроль немедленного исполнения и постановка вопроса об исключении сведений из реестра со дня принятия решения.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Признание незаконным включения в реестр
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если дело выигрывается своими силами и адвокат вам не нужен — говорю об этом прямо, и на этом разговор может закончиться.
- 2Сбор доказательствСобираю то, что есть у вас, и добываю то, чего нет: сведения о доходах, имуществе и сделках другой стороны через запросы суда. Самостоятельно их не получить — банковская и налоговая тайна открывается только по судебному запросу.
- 3Подготовка документовЗаявление, расчёт, ходатайства, возражения. Вы читаете и утверждаете всё до подачи: подпись под документом ставите вы, значит и понимать его должны вы.
- 4Ведение дела в судеХожу в заседания сам; ваше присутствие требуется, только если суд вызывает лично вас. О каждом заседании и его результате сообщаю в тот же день, не дожидаясь вопросов.
- 5ИсполнениеДовожу до денег или до фактического результата: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Дело заканчивается не решением, а исполнением.
- 6Связь на всех этапахОтвечаю на вопросы по ходу дела без отдельной оплаты каждой консультации — это часть работы, а не дополнительная услуга.
Сам или с адвокатом
Цена ошибки — годы вне закупок
Когда можно самому
Когда картина очевидна и документы на руках.
- Комиссия ещё не рассмотрела обращение заказчика
- Есть полная переписка, подтверждающая встречное неисполнение
- Спор идёт об одном факте, а не о поведении сторон
- Участие в ближайших торгах не планируется
Тогда достаточно грамотных письменных пояснений в комиссию.
Когда нужен адвокат
Когда решение уже принято или нужны торги.
- Сведения включены и запись мешает участвовать в закупках
- В реестре вместе с компанией оказался руководитель или участник
- Нужно приостановить действие решения до рассмотрения дела
- Три месяца истекают или уже пропущены
- Спор одновременно идёт и с заказчиком о расторжении
- Решение комиссии мотивировано подробно и требует разбора по существу
До заседания комиссии многое решается своими силами. После включения сведений в реестр цена вопроса — участие в закупках, и здесь важны и срок, и формулировка требования, и обеспечительная мера.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор ситуации | До решения, идти ли в суд | Оценка перспективы и маршрут дела; если справитесь сами — скажу прямо | от 10,000 ₽ |
| Подготовка документов | Когда маршрут выбран | Заявление, расчёт и ходатайства, согласованные с вами до подачи | по соглашению |
| Ведение дела в первой инстанции | Спор дошёл до суда | Участие во всех заседаниях, истребование доказательств, ответы на возражения | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по личному вопросу | Нужна встреча на месте | Разбор на месте и план ближайших действий | от 30,000 ₽ |
Кто будет вести ваше дело
Гражданские и семейные дела в Москве и области — кто ведёт ваше дело
Константин Александрович Вруцкий
№ рег. № 78/8790 · адвокат
Дело ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично — от первой встречи до исполнения решения. Не помощник и не стажёр: вы разговариваете с тем, кто пойдёт в суд.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения договора: рассказанное вами не может быть раскрыто никому и ни при каких условиях, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Личное ведениеВеду дело сам — от первого разговора до исполнения, без перепоручения помощникам. Работа идёт по письменному соглашению, а полномочия в суде подтверждаются ордером адвокатского образования: иные представители обязаны предъявлять суду диплом.ч. 5 ст. 53 ГПК РФ — полномочия адвоката удостоверяются ордером · ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — работа по соглашению
Честная оценкаНе обещаю невозможного: называю реальную перспективу и цену промедления в рублях. Если дело выигрывается своими силами, говорю об этом прямо, даже когда мне это невыгодно.п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката — заверения о благополучном исходе дела прямо запрещены
Адвокатская тайнаВсё, что вы расскажете, охраняется законом. Представитель по гражданскому делу не подлежит допросу об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей, — рассказать можно всё, включая неудобное.п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ — запрет допроса представителя · ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» — адвокатская тайна
Довожу до исполненияРешение суда — ещё не результат. Веду дело до денег или до фактического исполнения: исполнительный лист, работодатель или пристав, контроль удержаний, обжалование бездействия. Половина дел выигрывается в суде и теряется у пристава.ст. 210 ГПК РФ — решение приводится в исполнение после вступления в силу, кроме случаев немедленного исполнения
Другие услуги по теме: Споры с ФАС и антимонопольными органами
Соседние дела той же темы — по убыванию того, как часто их ищут
Частые вопросы
Коротко о главном
Что именно оспаривается?
Решение комиссии антимонопольного органа о включении сведений в реестр. Это ненормативный правовой акт, и он оспаривается по главе 24 Арбитражного процессуального кодекса.
В какой срок надо обратиться?
Три месяца со дня, когда вам стало известно о нарушении прав. Пропущенный по уважительной причине срок восстанавливается судом.
Кто доказывает законность включения?
Антимонопольный орган. На него возложена обязанность доказать соответствие акта закону, наличие полномочий и обстоятельств, послуживших основанием для его принятия.
Можно ли участвовать в закупках, пока идёт спор?
По ходатайству заявителя суд может приостановить действие оспариваемого решения. Ходатайство, подаваемое в электронном виде, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью.
Показать всёСкрыть
Почему в реестре оказался директор?
Вместе со сведениями об организации в реестр попадают её руководитель, члены коллегиального органа и участники с существенной долей. У каждого из них своё право обратиться в суд.
Сколько стоит подать заявление?
Государственная пошлина 10 000 рублей для физического лица и 50 000 рублей для организации.
Когда запись перестанет действовать после выигрыша?
Со дня принятия решения суда о признании акта недействительным он не подлежит применению, а само решение подлежит немедленному исполнению.
Помогает ли спор с заказчиком о расторжении?
Это отдельное дело с другим ответчиком. Оно может дать доказательства, но не заменяет оспаривание решения антимонопольного органа.
На сколько лет вносят в реестр недобросовестных поставщиков?
На два года. По 44-ФЗ информация исключается из реестра по истечении двух лет с даты, когда её должны были разместить, а раньше — если суд признал решение о включении недействительным. По 223-ФЗ сведения исключаются через два года со дня внесения. Выйти из реестра досрочно можно только через суд.
Чем грозит внесение в реестр недобросовестных поставщиков и что делать?
Заказчик вправе установить требование об отсутствии участника в РНП, и тогда занесённый в реестр поставщик не допускается к закупке: соответствие этому требованию участник подтверждает декларацией в заявке, а отдельной справки об отсутствии в реестре закон не предусматривает — сведения открыты в ЕИС. Что делать: в течение трёх месяцев оспорить решение ФАС в арбитражном суде и просить приостановить его действие.
Не откладывайте защиту