Переговоры, посредничество, медиация и судебное примирение — процедуры, которыми Кодекс предлагает урегулировать арбитражный спор вместо разбирательства. Здесь — кто заявляет ходатайство, какое определение выносит суд, сколько идёт процедура и чем кончается.
Коротко
Медиация — это примирительная процедура с посредником: стороны вправе урегулировать спор её применением в порядке, установленном Кодексом и федеральным законом (ч. 1 ст. 138.4 АПК РФ). Рядом с ней Кодекс называет переговоры, посредничество и судебное примирение (ст. 138.2 АПК РФ). Процедура идёт по ходатайству сторон либо по предложению арбитражного суда, и суд выносит о её проведении определение (ч. 1 и 2 ст. 138.1 АПК РФ).
Что происходит в заседании и что успеть до того, как суд уйдёт в решение.
п. 9 ч. 2 ст. 153 АПК РФ и ч. 1 ст. 138.1 АПК РФ
ч. 2 ст. 138.4 АПК РФ и ч. 2 ст. 138.1 АПК РФ
ч. 2 и 3 ст. 190 АПК РФ
Ошибки, из-за которых процедура превращается в потерянное время.
Развилки, на которых цена ошибки — возобновлённое разбирательство.
Роли в процедуре: суд, стороны, посредник, примиритель.
| Участник | Обязанность или право | Норма |
|---|---|---|
| Арбитражный суд | Принимает меры для примирения сторон и содействует им в урегулировании спора, руководствуясь интересами сторон и задачами судопроизводства; выносит определение о проведении примирительной процедуры. | ч. 1 ст. 138 АПК РФ и ч. 2 ст. 138.1 АПК РФ |
| Стороны спора | Пользуются равными правами на выбор примирительной процедуры, определение условий её проведения и кандидатуры посредника; по этим вопросам могут заключить соглашение. | ч. 3 ст. 138 АПК РФ |
| Медиатор | Выступает посредником: стороны вправе урегулировать спор применением процедуры медиации в порядке, установленном Кодексом и федеральным законом. | ч. 3 ст. 138 АПК РФ и ч. 1 ст. 138.4 АПК РФ |
| Судебный примиритель | Судья в отставке, включённый в список судебных примирителей; ведёт переговоры, изучает документы сторон, знакомится с материалами дела с согласия суда, даёт сторонам рекомендации. | ч. 3 и 5 ст. 138.5 АПК РФ |
| Судья, ведущий дело | Вправе запросить информацию о ходе примирительной процедуры не чаще чем один раз в четырнадцать календарных дней. | ч. 5 ст. 138.5 АПК РФ |
| Административный орган в публичном споре | Заключает мировое соглашение, если это отнесено к его полномочиям федеральным законом; иные результаты — признание обстоятельств и соглашение сторон по обстоятельствам дела. | ч. 3 ст. 190 АПК РФ |
Определение по Кодексу, формы медиации и принципы примирения.
Примирение сторон в арбитражном процессе — совместная работа суда и сторон над спором: суд принимает меры для примирения и содействует сторонам в урегулировании спора, руководствуясь их интересами и задачами судопроизводства (ч. 1 ст. 138 АПК РФ). Опирается примирение на принципы добровольности, сотрудничества, равноправия и конфиденциальности (ч. 2 ст. 138 АПК РФ).
Формы перечислены прямо: переговоры, посредничество, в том числе медиация, судебное примирение; допустимы и другие примирительные процедуры, если это не противоречит федеральному закону (ст. 138.2 АПК РФ). Переговоры идут на условиях, которые стороны определяют сами, а в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором, переговоры проводятся в обязательном порядке (ст. 138.3 АПК РФ).
Медиация в Кодексе — вид посредничества и путь альтернативного урегулирования спора: посредничество, в том числе медиацию, Кодекс называет среди примирительных процедур (ст. 138.2 АПК РФ), а медиатора — посредником, которого стороны выбирают на равных (ч. 3 ст. 138 АПК РФ). Применить процедуру стороны вправе в порядке, установленном Кодексом и федеральным законом, а при их ходатайстве суд откладывает разбирательство (ст. 138.4 АПК РФ). Судебное примирение отличается принципами — независимость, беспристрастность и добросовестность примирителя (ч. 1 и 2 ст. 138.5 АПК РФ).
Медиация не привязана к этапу дела: примирение сторон возможно на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта, если иное не предусмотрено Кодексом и иным федеральным законом (ч. 4 ст. 138 АПК РФ). Не достигли примирения — арбитражный суд возобновляет судебное разбирательство (ч. 5 ст. 138.1 АПК РФ).
Норма, из которой растут переговоры, медиация и судебное примирение.
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Перечень в этой норме открытый, и читаю я его именно так: кроме переговоров, посредничества и судебного примирения стороны вправе договориться об иной процедуре, если она не противоречит федеральному закону. В ходатайстве я называю процедуру словами Кодекса — иначе суду приходится угадывать, что именно стороны просят провести, и определение выходит расплывчатым. Когда спор вырос из публичных правоотношений, отдельно смотрю на полномочия органа: мировое соглашение там возможно, только если его заключение отнесено к полномочиям органа федеральным законом (п. 4 ч. 3 ст. 190 АПК РФ).
Статьи закона, на которых держится тема, — с названиями из официального текста
Официальный текст: Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
С чем компании приходят к посреднику в арбитражном споре.
Примирительная процедура берётся за дело там, где конфликт сторон шире одного требования, а разрешение спора решением суда не устраивает обе стороны.
Спор о сумме и сроках оплаты: стороны просят отложить разбирательство и уходят к медиатору, чтобы согласовать график расчётов. Ходатайство — основание для отложения (ч. 2 ст. 138.4 АПК РФ).
Разногласия по актам и недостаткам снимают соглашением по обстоятельствам дела (п. 6 ч. 1 ст. 138.6 АПК РФ); признание обстоятельств возможно и односторонним заявлением о согласии с позицией другой стороны (ч. 3 ст. 138.6 АПК РФ).
Круг вопросов для урегулирования и сроки процедуры суд называет в определении о её проведении, поэтому стороны заранее решают, какие расчёты по аренде войдут в этот круг (ч. 2 ст. 138.1 АПК РФ).
Урегулировать публичный спор примирительной процедурой можно, если иное не вытекает из существа правоотношений (ч. 1 ст. 190 АПК РФ). При согласии организации суд вправе предложить её, когда досудебное урегулирование не использовалось (ч. 2 ст. 190 АПК РФ).
Результатом примирения здесь становится подписание письма-согласия на государственную регистрацию товарного знака (п. 7 ч. 1 ст. 138.6 АПК РФ). Урегулировать спор можно на любой стадии процесса (ч. 4 ст. 138 АПК РФ).
Договориться можно и после решения: одним из результатов примирения здесь становится полный или частичный отказ от апелляционной либо кассационной жалобы (п. 4 ч. 1 ст. 138.6 АПК РФ).
Как суды применяют нормы темы — дословно из постановлений Пленума
В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) задачей судопроизводства в арбитражных судах является содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота (пункт 6 статьи 2 Кодекса); задачей подготовки дела к судебному разбирательству является примирение сторон (часть 1 статьи 133 Кодекса). Исходя из этого и на основании части 1 статьи 138 АПК РФ арбитражный суд при рассмотрении дела обязан принимать меры для примирения сторон, содействовать им в урегулировании спора, руководствуясь при этом интересами сторон и задачами судопроизводства в арбитражных судах.
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.07.2014 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе», п. 1Арбитражным судам следует иметь в виду, что с учетом положений части 2 статьи 138 и части 1 статьи 139 АПК РФ стороны могут использовать любые примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта, при этом предполагаются добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий.
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.07.2014 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе», п. 2Посредник, его права и путь процедуры в дело.
| Признак | Медиация | Судебное примирение | Норма |
|---|---|---|---|
| Кто посредник | Медиатор, кандидатуру которого выбирают сами стороны | Судья в отставке, включённый в утверждённый список судебных примирителей | ч. 3 ст. 138 АПК РФ и ч. 3 ст. 138.5 АПК РФ |
| Как процедура попадает в дело | Стороны применяют её в порядке, установленном Кодексом и федеральным законом | Кандидатура определяется по взаимному согласию сторон и утверждается определением суда | ч. 1 ст. 138.4 АПК РФ и ч. 4 ст. 138.5 АПК РФ |
| Принципы | Добровольность, сотрудничество, равноправие и конфиденциальность примирения | Независимость, беспристрастность и добросовестность примирителя | ч. 2 ст. 138 АПК РФ и ч. 2 ст. 138.5 АПК РФ |
| Доступ к материалам дела | Такого права Кодекс медиатору не называет: порядок медиации установлен Кодексом и федеральным законом | Изучает документы сторон и знакомится с материалами дела с согласия суда | ч. 1 ст. 138.4 АПК РФ и ч. 5 ст. 138.5 АПК РФ |
| Что происходит с заседанием | При ходатайстве сторон суд откладывает судебное разбирательство | Суд выносит определение о проведении процедуры и при необходимости об отложении | ч. 2 ст. 138.4 АПК РФ и ч. 2 ст. 138.1 АПК РФ |
| Как устроено в гражданском процессе | Примирение идёт на тех же принципах в суде общей юрисдикции | Список примирителей формируется по предложениям судов общей юрисдикции | ч. 2 ст. 153.1 ГПК РФ и ч. 3 ст. 153.6 ГПК РФ |
Процессуальные последствия вместо штрафов.
| Нарушение | Кто отвечает | Санкция | Норма |
|---|---|---|---|
| Сторона отказалась от примирительной процедуры или примирение не достигнуто | Обе стороны спора | Арбитражный суд возобновляет судебное разбирательство | ч. 5 ст. 138.1 АПК РФ |
| Срок процедуры, названный судом в определении, истёк без ходатайства о продлении | Стороны, для которых суд установил срок | Продление не состоится: срок продлевает суд только по ходатайству сторон | ч. 3 ст. 138.1 АПК РФ |
| Отказ от иска или признание иска оформлены не по правилам Кодекса | Сторона, заявившая отказ или признание | Суд принимает признание обстоятельств, признание иска и отказ от иска только в установленном Кодексом порядке | ч. 2 ст. 138.6 АПК РФ |
| От судебного примирителя требуют изменить права участников дела | Судебный примиритель | Такие действия ему запрещены: участником судебного разбирательства он не является | ч. 5 ст. 138.5 АПК РФ |
| Мировое соглашение в публичном споре выходит за полномочия органа | Административный орган, участвующий в деле | Соглашение возможно, только если его заключение отнесено к полномочиям органа федеральным законом | п. 4 ч. 3 ст. 190 АПК РФ |
Отдельного штрафа за отказ от примирения в арбитражном процессе закон не устанавливает. При отказе от примирительной процедуры арбитражный суд возобновляет судебное разбирательство (ч. 5 ст. 138.1 АПК РФ). Составы КоАП РФ об уклонении от участия в примирительных процедурах относятся к коллективным трудовым спорам и в арбитражном деле не применяются.
адвокат · рег. № 78/8790
Примирительную процедуру я предлагаю не вместо защиты по делу, а рядом с ней: пока идёт процедура, позиция по существу спора продолжает готовиться. Ходатайство пишу так, чтобы в определении суда появились предмет спора, круг вопросов для урегулирования и срок проведения — без них процедура превращается в паузу без содержания (ч. 2 ст. 138.1 АПК РФ).
Срок из определения держу на контроле. Продлевает его суд по ходатайству сторон, а если срок истёк или сторона от процедуры отказалась, разбирательство возобновляется с того момента, на котором остановилось (ч. 3 и 5 ст. 138.1 АПК РФ, ч. 10 ст. 158 АПК РФ). Поэтому к дате возобновления у меня готовы и проект соглашения, и пояснения по существу требований.
В споре с органом начинаю с его полномочий: мировое соглашение там возможно, только если заключение таких соглашений отнесено к полномочиям органа федеральным законом. Нет полномочия — обсуждаю другие результаты примирения: признание обстоятельств, соглашение сторон по обстоятельствам дела, отказ от части требований (ч. 3 ст. 190 АПК РФ).
Судебного примирителя считаю отдельным инструментом: он вправе давать сторонам рекомендации, но спор не решает и прав участников дела не меняет (ч. 5 ст. 138.5 АПК РФ). Кандидатуру согласовываю с другой стороной заранее, чтобы заседание не ушло на спор о фамилии.
Путь от оценки спора до определения суда и результата примирения.
Чем оформляют ходатайство, саму процедуру и её результат.
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Ходатайство о проведении примирительной процедуры | Основание для определения суда, в котором суд указывает наименования сторон, предмет спора, круг вопросов для урегулирования и сроки процедуры (ч. 1 и 2 ст. 138.1 АПК РФ) | Стороны либо одна сторона при согласии другой; письменно в дело |
| Соглашение сторон о примирительной процедуре | Фиксирует выбор процедуры, условия её проведения и кандидатуру посредника (ч. 3 ст. 138 АПК РФ) | Обе стороны спора или их представители; письменный документ |
| Ходатайство об отложении судебного разбирательства | При обращении к посреднику, в том числе медиатору или судебному примирителю, суд может отложить разбирательство (ч. 2 ст. 158 АПК РФ) | Сторона или представитель; письменно либо устно в заседании |
| Сведения о действиях, направленных на примирение | Указываются в исковом заявлении, если такие действия предпринимались (п. 8.1 ч. 2 ст. 125 АПК РФ) | Истец или его представитель; в тексте искового заявления |
| Документы о совершённых действиях по примирению | Прилагаются к исковому заявлению, если действия предпринимались и документы имеются (п. 7.1 ч. 1 ст. 126 АПК РФ) | Истец или его представитель; приложение к иску |
| Ходатайство о продлении срока процедуры | Срок, установленный судом в определении, продлевается по ходатайству сторон (ч. 3 ст. 138.1 АПК РФ) | Стороны; письменно, до истечения названного судом срока |
| Проект мирового соглашения или соглашения по обстоятельствам | Оформляет результат примирения по всем или части заявленных требований (ч. 1 ст. 138.6 АПК РФ) | Стороны или их представители; письменный документ в дело |
Сроки самой процедуры и срок на обращение в арбитражный суд.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Проведение примирительной процедуры | Срок, установленный судом в определении | Со дня, названного в определении о проведении процедуры | ч. 3 ст. 138.1 АПК РФ |
| Продление срока процедуры | По ходатайству сторон; предельного срока норма не называет | До завершения срока, установленного судом | ч. 3 ст. 138.1 АПК РФ |
| Отложение разбирательства при обращении к посреднику | Не более двух месяцев | Со дня определения об отложении | ч. 7 ст. 158 АПК РФ |
| Отложение разбирательства по иным основаниям | Не более одного месяца | Со дня определения об отложении | ч. 7 ст. 158 АПК РФ |
| Запрос судьи о ходе процедуры | Не чаще чем один раз в четырнадцать календарных дней | В период проведения процедуры | ч. 5 ст. 138.5 АПК РФ |
| Заявление об оспаривании решения органа | Три месяца, кроме случаев иного срока по федеральному закону; при уважительной причине пропуска суд может восстановить срок | С даты, когда организация узнала о нарушении своих прав и законных интересов | ч. 4 ст. 198 АПК РФ |
| Исковая давность по требованию из договора | Общий срок — три года | Когда лицу стало или должно было стать известно о нарушении права и надлежащем ответчике; исключения устанавливает закон | п. 1 ст. 196 ГК РФ, п. 2 ст. 196 ГК РФ и п. 1 ст. 200 ГК РФ |
| Предельный срок исковой давности | Не более десяти лет | Со дня нарушения права, для защиты которого срок установлен | п. 2 ст. 196 ГК РФ |
Как адвокат ведёт поручение компании
Что компания делает своими силами и где нужен разбор норм.
Подходит, когда спор об одной сумме и обе стороны уже понимают условия.
Нужен, когда результат примирения меняет объём требований или касается публичного органа.
Процедура добровольна, но признание обстоятельств, признание иска и отказ от иска суд принимает в порядке Кодекса, поэтому формулировки я проверяю до подписания (ч. 2 ст. 138.6 АПК РФ).
Правовая помощь компаниям и предпринимателям — кто отвечает за ваше поручение
№ 78/8790 · адвокат
Поручение ведёт адвокат Константин Александрович Вруцкий лично. При обращении обсуждаем задачу компании, необходимые действия и объём сопровождения, который будет закреплён в соглашении.
Адвокатская тайна действует с первого слова, ещё до заключения соглашения: сведения о компании, её сделках и контрагентах не могут быть раскрыты, а адвоката нельзя допросить о том, что он узнал от доверителя.
Что спрашивают о процедуре медиации и примирении в арбитраже.
Это вид посредничества: спор помогает урегулировать посредник-медиатор (ст. 138.2 АПК РФ). Применить процедуру стороны вправе в порядке, установленном Кодексом и федеральным законом (ч. 1 ст. 138.4 АПК РФ).
По ходатайству сторон либо по предложению арбитражного суда, и при ходатайстве о медиации суд откладывает судебное разбирательство (ч. 2 ст. 138.4 АПК РФ). Условия проведения и кандидатуру медиатора стороны определяют сами (ч. 3 ст. 138 АПК РФ).
Стороны спора и посредник. Выбор процедуры, условий её проведения и кандидатуры посредника — равное право сторон, и по этим вопросам они могут заключить соглашение (ч. 3 ст. 138 АПК РФ). Суд при этом содействует сторонам в урегулировании спора (ч. 1 ст. 138 АПК РФ).
Нет: примирение осуществляется на основе принципов добровольности, сотрудничества, равноправия и конфиденциальности (ч. 2 ст. 138 АПК РФ). Отказались от примирительных процедур — суд возобновляет судебное разбирательство (ч. 5 ст. 138.1 АПК РФ).
Решения за стороны посредник не принимает. Результатами примирения Кодекс называет мировое соглашение, отказ от иска, признание иска, признание обстоятельств, соглашение по обстоятельствам дела (ч. 1 ст. 138.6 АПК РФ). Признание иска и отказ от иска суд принимает в порядке, установленном Кодексом (ч. 2 ст. 138.6 АПК РФ).
Фигурой посредника: судебным примирителем является судья в отставке, включённый в список судебных примирителей (ч. 3 ст. 138.5 АПК РФ). Его кандидатуру согласовывают стороны, а утверждает определение суда (ч. 4 ст. 138.5 АПК РФ).
Экономические споры из публичных правоотношений могут быть урегулированы примирительными процедурами (ч. 1 ст. 190 АПК РФ). Мировое соглашение — если его заключение отнесено к полномочиям органа федеральным законом (п. 4 ч. 3 ст. 190 АПК РФ).
Примирение возможно на любой стадии процесса и при исполнении судебного акта (ч. 4 ст. 138 АПК РФ). Стороны могут использовать любые примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, на любой стадии арбитражного процесса (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2014 № 50).
Завершить процедуру нужно в срок, установленный судом в определении, и по ходатайству сторон срок продлевается (ч. 3 ст. 138.1 АПК РФ). Разбирательство при обращении к посреднику может быть отложено на срок, не превышающий двух месяцев (ч. 7 ст. 158 АПК РФ).
В исковом заявлении указываются сведения о предпринятых стороной действиях, направленных на примирение (п. 8.1 ч. 2 ст. 125 АПК РФ). Документы о них прилагаются к иску, когда имеются (п. 7.1 ч. 1 ст. 126 АПК РФ).
Арбитражный суд при рассмотрении дела обязан принимать меры для примирения сторон (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2014 № 50). В заседании председательствующий выясняет, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением или применить процедуру медиации (п. 9 ч. 2 ст. 153 АПК РФ).
Сроком и содержанием. Заявление подаётся в течение трёх месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении её прав (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). В нём называют орган, номер и дату решения, а по решениям должностного лица службы судебных приставов — сведения об исполнительном документе (ст. 199 АПК РФ).
Где нужна помощь адвоката и что прочитать дальше по этому вопросу