Что считается иностранным элементом
Иностранная сторона, имущество за границей, действие или событие за рубежом. Иностранный элемент может затрагивать отдельную часть отношений: например, место поставки товара или полномочия представителя.
Договор с иностранной компанией: применимое право, суд, налоги и оформление сделки
Готовлю договоры с иностранными компаниями: поставку, услуги, агентский договор, заём, представительство. Выбираю применимое право и суд, проверяю форму сделки и полномочия подписанта, учитываю НДС и налог у источника. До подписания выясняю, где партнёр зарегистрирован, кто подписывает контракт, через какой банк пройдут платежи и в какой стране находится имущество для возможного взыскания. Согласую предмет, валюту, сроки оплаты и исполнения, приёмку, ответственность и приоритет языковых версий. На консультации разбираю проект иностранного партнёра, переписку и условия расчётов: по ним определяю, какие положения нужно изменить и какие документы запросить для оформления внешнеторгового контракта.
Какое право действует в договоре с иностранной компанией
Стороны выбирают право договора при подписании или позднее — ст. 1210 ГК РФ. Без выбора обычно действует право страны продавца, исполнителя или агента. Суд согласуют отдельно: выбор права не определяет, где будет спор и как исполнить решение за границей.
Когда нужна помощь адвоката: иностранный партнёр, право и расчёты
Ситуации, где иностранный элемент меняет право, суд и налоги по сделке
- Заключаем договор с иностранной компанией впервыеНеясно, какое право выбрать, где решать спор, на каком языке вести текст и что потребует банк.Выбор права договора
- Договор оказания услуг с иностранной компаниейПокупка консультационных, юридических или IT-услуг у иностранного исполнителя требует определить место реализации и проверить, возникает ли у российской стороны обязанность налогового агента по НДС.НДС налогового агента
- Агентский договор или договор представительстваИностранный агент продаёт ваш товар или российская компания представляет иностранную. Важно, по какому праву определяются полномочия и ответственность представителя.Полномочия представителя
- Договор займа с иностранной компаниейДля займа нерезиденту нужно проверить требования к возврату средств, разрешённый способ платежа и срок договора. Эти условия согласуют до перечисления денег.Возврат займа нерезидентом
- Партнёр настаивает на суде в своей странеНужно оценить, где исполнимо решение и доступен ли выбранный суд российской стороне. Санкции могут повлиять на компетенцию и возможность участия в процессе.Компетенция суда при санкциях
- Сделка с недвижимостью или долейФорма такой сделки подчиняется праву страны, где находится имущество или учреждено юрлицо.Форма сделки с имуществом
Если сделка разовая, небольшая, партнёр принимает вашу редакцию на российском праве и спор решает российский суд, адвокат может не понадобиться.
Чего делать нельзя
Ошибки, которые осложняют правовую защиту компании — Оформление сделки с иностранным элементом
- Не подтверждайте факты и обязательства без проверки. До подписания акта, объяснения или ответа сопоставьте изложенное с документами. Неточная формулировка может повлиять на доказательства и последующую позицию компании.
- Не откладывайте проверку полученных документов. Срок и порядок ответа, возражений или обжалования зависят от вида документа и применимой процедуры. Зафиксируйте дату получения и выясните, какое действие требуется именно в вашей ситуации.
- Не поручайте правовую переписку без согласования позиции. Рабочие письма и сообщения могут стать доказательствами. Отделяйте подтверждённые факты от предположений, указывайте реальные полномочия сотрудника и сохраняйте исходную переписку.
- Не подменяйте и не уничтожайте документы. Сохраните оригиналы, электронные файлы и сведения об их отправке. Исправление текущей работы не должно сопровождаться оформлением доказательств задним числом.
Суть дела: право, форма и исполнение сделки за границей
Иностранный элемент добавляет к обычному договору вопросы о праве, суде, форме и налогах
Применимое право
Выбирается соглашением сторон для всего договора или его частей. Этим правом определяются толкование, права и обязанности, исполнение и последствия нарушения.
Международный договор
Если международный договор содержит материальные нормы, коллизионные правила к этим вопросам не применяются. Для купли-продажи товаров это Венская конвенция 1980 года.
Форма сделки
Подчиняется праву договора, но сделка не станет недействительной, если соблюдена форма места совершения или — для российской стороны — российская форма.
Суд или арбитраж
Российский арбитражный суд компетентен, если ответчик, его имущество или место исполнения в России, либо по письменному соглашению сторон.
Нормы, которые нельзя обойти
Российские императивные нормы непосредственного применения действуют независимо от выбранного права. Поэтому отдельно проверяю обязательные требования к валютным операциям, налогам и санкционным ограничениям.
Особенности внешнеторгового контракта
Кроме договора, внешнеторговый контракт является основанием валютной операции и таможенного оформления. Поэтому общая стоимость контракта, валюта и код товара по ТН ВЭД в спецификации должны совпадать с инвойсами и декларацией.
Что доказывать в споре
Содержание иностранного права, если оно выбрано: по спорам предпринимателей суд вправе возложить эту обязанность на стороны. Не установлено в разумный срок — применяется российское право.
Показать всёСкрыть
Кто участвует: российская сторона, иностранный партнёр и представители
Российская сторона, иностранный партнёр, его представители и филиалы
| Кто | Права и обязанности |
|---|---|
| Российская компания или ИП | Резидент: проверяет валютные требования по договору, сроки исполнения и допустимый способ расчётов через уполномоченный банк. При покупке услуг у иностранца определяет место реализации и наличие обязанности налогового агента по НДС. |
| Иностранная компания | Её статус, правоспособность и полномочия органов определяет право страны учреждения. Возможность ссылаться на ограничения полномочий зависит также от того, знала ли о них другая сторона. Для проверки нужны регистрационные документы и сведения о подписанте. |
| Представитель по доверенности | Объём его полномочий определяет право, выбранное в доверенности, а без выбора — право страны места деятельности представителя |
| Филиал или представительство иностранной компании | Не юрлицо: договор заключает от имени компании руководитель подразделения по её доверенности |
| Российская компания — источник дохода | При выплате иностранной организации доходов, подлежащих налогообложению у источника, проверяет обязанность исчислить и удержать налог. Заранее запрашивает документы о налоговом статусе получателя и согласует, как удержание отражается на сумме оплаты. |
| Директор российской компании | Подписывает договор и отвечает как должностное лицо за валютные нарушения по сделке |
Что это за дела: поставка, услуги и заём с иностранным партнёром
Коротко для директора, который заключает такой договор впервые
Сделка с иностранным элементом — это любой договор, где есть иностранная сторона, имущество за рубежом или событие за границей. Внешнеторговый контракт на поставку товаров — самый частый, но не единственный её вид: сюда же относятся договор оказания услуг с иностранной компанией, агентский договор, договор представительства, заём, лицензия, договор с иностранным подрядчиком.
Первое, что решается в таком договоре, — право. Если стороны его не выбрали, суд применит право страны стороны, чьё исполнение решающее: продавца в купле-продаже, исполнителя в услугах, агента в агентском договоре, займодавца в займе. Для российской компании-покупателя это может означать применение иностранного права, содержание которого придётся устанавливать в споре.
Второе — суд. Российский арбитражный суд может рассмотреть спор с иностранцем при наличии предусмотренной законом связи с Россией или допустимого письменного соглашения о его компетенции. Решение иностранного суда или арбитража в России ещё нужно признать и исполнить. Если санкции затрагивают сторону и доступ к разбирательству, отдельно проверяю основания для рассмотрения спора в российском суде и возможность исполнения решения там, где находится имущество должника.
Третье — то, что выбором права не отменить. Нужно отдельно проверить российские требования к валютным операциям, налогам и ограничениям на расчёты. Выбрав английское право, российская компания не освобождается от применимых к ней обязательных правил. Для услуг иностранного исполнителя определяю место реализации и налоговые обязанности, для внешнеторгового контракта — документы и сроки, которые потребует банк. Поэтому договор с иностранной компанией я составляю с учётом схемы платежей и исполнения.
Что говорит закон: выбор применимого права сторонами
Выбор права — право сторон, но с одной оговоркой
1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.
2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.
3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора.Пункты 1–3 ст. 1210 ГК РФ
Комментарий адвоката Вруцкогоадвокат · рег. № 78/8790
Молчание договора о праве — тоже выбор, только сделанный законом, а не компанией. Я пишу оговорку о применимом праве и о суде отдельным разделом и проверяю, что выбранное право не противоречит оговорке о суде: российский суд, применяющий иностранное право, будет устанавливать его содержание за счёт сторон.
Что нужно доказать: полномочия, нарушение и размер требования
Четыре обстоятельства, без которых требование к иностранцу не взыскать
- Суд компетентен. Есть предусмотренная законом связь спора с Россией или допустимое письменное соглашение о компетенции российского суда.
- Право установлено. Понятно, какое право применяется к договору, и суду представлено содержание иностранных норм, если выбраны они.
- Договор заключён и подписан уполномоченным лицом. Полномочия органа иностранной компании подтверждены по праву страны её учреждения, документы переведены и легализованы или апостилированы.
- Нарушение и размер доказаны. Инвойсы, транспортные документы, акты, переписка и расчёт требования по правилам применимого права.
Порядок действий: этапы заключения внешнеторгового контракта и договора с иностранцем
Шаги в том порядке, в котором их прохожу с компанией
- 1Определить вид сделкиПоставка, договор оказания услуг, работы, агентский договор, заём, лицензия, представительство. От вида зависит, чьё право применится без выбора и какие налоги возникнут. Здесь же решаю, нужен ли один рамочный контракт со спецификациями или отдельные договоры.
- 2Проверить партнёраПроверяю регистрацию, полномочия подписанта, кто владеет компанией и контролирует её. Внешний корпоративный контроль важен для оценки санкционных ограничений. Запрашиваю документы, а не ограничиваюсь реквизитами в проекте партнёра.
- 3Выбрать право и судРоссийское или иностранное право, государственный суд или международный коммерческий арбитраж, язык разбирательства. Соглашение о компетенции российского суда — письменное. Проверяю, что оговорка о суде и выбранное право не противоречат друг другу.
- 4Составить текстСтруктура договора и его разделы: предмет, цена и валюта, условия платежа, сроки, приёмка, ответственность, форс-мажор, право и спор, язык и приоритет версий. Для поставки связываю спецификации с инвойсами; для услуг определяю состав результата и порядок подписания актов. Сверяю сроки оплаты с датами поставки или выполнения работ.
- 5Учесть налогиНДС налогового агента по услугам иностранца, налог с доходов иностранной организации, документы о постоянном местонахождении партнёра.
- 6Подписать и поставить на учётПроверяю форму сделки, двуязычный текст и полномочия подписанта. Готовлю документы для банка по правилам валютного контроля и уточняю, требуется ли учёт контракта. Фиксирую, какая версия договора имеет приоритет при расхождении перевода.
- 7Сопровождать исполнениеИзменение контракта дополнительными соглашениями до истечения прежних сроков, претензии партнёру, спор в выбранном суде или арбитраже, признание решения.
Досудебный порядок: претензия иностранному партнёру
Досудебный порядок зависит от выбранного права и суда
- Условие о переговорах и претензии прописываю в договоре с конкретным сроком и адресом для писем: иначе партнёр оспорит, что вообще получил требование.
- Претензию направляю на языке договора и дублирую по электронной почте, указанной в контракте: доказательство получения нужно суду в любой стране.
- Если партнёр не платит по внешнеторговому контракту, претензия — ещё и доказательство для органа валютного контроля, что компания принимала меры к получению выручки.
- Изменить ранее выбранное право стороны вправе и в ходе спора. Позднейший выбор может иметь обратную силу, но не должен ущемлять права третьих лиц или действительность сделки с точки зрения её формы. Изменение фиксирую в соглашении.
Для денежных требований из договора в российском арбитражном суде обычно требуется направить претензию и выждать тридцать календарных дней, если законом или договором не установлен иной порядок. Международный арбитраж применяет свой регламент и условия контракта.
Через суд: где решать спор с иностранной компанией
Три варианта с разными сроками, расходами и шансами на исполнение
| Признак | Арбитражный суд в России | Международный коммерческий арбитраж | Иностранный суд |
|---|---|---|---|
| Когда возможен | Ответчик, имущество или исполнение в России либо письменное соглашениеОснования компетенции российского суда | Есть арбитражное соглашение в договоре или отдельноПисьменное арбитражное соглашение | По соглашению сторон или по правилам страны суда |
| Применимое право | Выбранное сторонами; содержание иностранного права суд вправе поручить доказать сторонамУстановление содержания иностранного права | Выбранное сторонами | Определяется по коллизионным нормам страны суда |
| Исполнение решения | В России — сразу по исполнительному листу; за рубежом — по правилам страны исполнения | За рубежом — по Нью-Йоркской конвенции 1958 года | В России — только после признания |
| Санкционные риски | При наличии предусмотренных законом оснований спор может относиться к исключительной компетенции российского судаСпециальные правила компетенции при санкциях | Соглашение может стать неисполнимым для лица под санкциями | Доступ российской стороны к процессу может быть ограничен |
| Расходы | Госпошлина по цене иска, перевод документов | Сбор арбитражного учреждения и гонорар арбитров | Местные юристы и судебные расходы страны суда |
Оговорку о суде согласуют до подписания контракта. Проверяю, допускается ли соглашение сторон для этой категории спора, где находятся активы партнёра и как решение выбранного суда будет исполняться в соответствующей стране. Выбор российского суда не устраняет необходимость доказывать иностранное право, если договор подчинён ему. Для арбитража дополнительно согласую учреждение, место разбирательства, язык и порядок уведомления сторон.
Документы: для подписания, банка и исполнения контракта
Что готовит российская сторона и что запросить у партнёра
| Для чего | Какие документы |
|---|---|
| От иностранной компании | Выписка из торгового реестра, документ о полномочиях подписанта, доверенность представителя, сведения о владельцах; официальные документы — с апостилем или легализацией |
| Для текста договора | Описание товара или услуг, спецификация, график платежей, базис поставки, требования к приёмке, проект партнёра |
| Для налогов | Подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации в стране с соглашением об избежании двойного налогообложения, акты об оказании услуг |
| Для банка | Контракт, дополнения, инвойсы; документы на иностранном языке — с заверенным переводомДокументы и перевод для валютного контроля |
| Для суда | Договор с переводом, переписка, доказательства исполнения, документы о содержании иностранного права, если оно выбраноПодтверждение содержания иностранного права |
В двуязычном договоре указывают, какая версия имеет приоритет. Это помогает разрешить расхождения текста, но не заменяет перевод иных документов для банка или суда. Проверяю одинаковое написание наименований сторон, реквизитов и обозначений приложений: именно по ним сопоставляют контракт, инвойсы и документы об исполнении.
Размер и расчёт: налоги и платежи по договору с иностранной компанией
Что удерживает российская сторона и какие расходы несёт
| Что | Как считается | Когда возникает | Норма |
|---|---|---|---|
| НДС налогового агента | Исчисляется, удерживается из оплаты иностранцу и уплачивается в бюджет | Покупка у иностранной компании товаров, работ, услуг с местом реализации в России | Правила НДС налогового агента |
| Место реализации услуг | Для консультационных, юридических, рекламных, маркетинговых услуг и разработки программ — место деятельности покупателя | Договор услуг с иностранной компанией | Определение места реализации услуг |
| Налог с доходов иностранной организации | Удерживается российской компанией при каждой выплате в валюте выплаты | Дивиденды, проценты по займу, роялти и иные доходы из перечня | Налогообложение доходов иностранной организации |
| Госпошлина в арбитражном суде | По цене иска | Иск к иностранной компании в России | Правила государственной пошлины |
| Штраф за незаконную валютную операцию | От 20 до 40 % суммы операции | Расчёты по договору прошли мимо уполномоченного банка в неразрешённом случае | Ответственность за валютные нарушения |
Для налога у источника проверяю вид дохода, статус иностранной организации и возможность применения соглашения об избежании двойного налогообложения. Одного подтверждения местонахождения партнёра может быть недостаточно: значение имеют применимость соглашения и условия льготы. В договоре отдельно указываю, включены ли налоги в цену, какая сумма поступит партнёру после удержания и кто предоставляет подтверждающие документы.
Сроки давности: применимое право и календарь исполнения
Давность определяет применимое право, а не российский закон по умолчанию
| Что | Срок | Условие | Норма |
|---|---|---|---|
| Выбор или изменение права | в любой момент | Позднейший выбор не должен ущемлять права третьих лиц и действительность сделки по требованиям к форме. | Выбор права договора |
| Ответ на претензию до иска в арбитражный суд | 30 календарных дней | Отсчитывается после направления претензии; иной срок или порядок может следовать из закона либо договора. Сохраняю подтверждение отправки. | Претензионный порядок |
| Сроки исполнения во внешнеторговом контракте | указываются в тексте | Даты оплаты, поставки или возврата займа связываю с условиями контракта. Перенос сроков оформляю соглашением и проверяю документы для банка. | Валютные требования к исполнению |
| Давность штрафа за валютное нарушение | 2 года | со дня совершения правонарушения | Давность административной ответственности |
| Апелляционная жалоба в арбитражном суде | 1 месяц | после принятия решения | Срок обжалования решения |
Исковая давность по договору с иностранцем определяется применимым правом: при иностранном праве срок может отличаться от российских трёх лет. Давность требования, срок ответа на претензию, срок исполнения контракта и срок подачи жалобы — разные сроки. Для каждого отмечаю событие, от которого он исчисляется, и подтверждающий документ. При просрочке платежа проверяю давность до продолжения переговоров: переписка с партнёром сама по себе не означает, что срок остановился.
Виды дел: договоры с иностранными компаниями, которые я составляю и сопровождаю
Виды внешнеторговых контрактов и других сделок с иностранным элементом
Договор поставки с иностранной компанией
Экспортный и импортный контракт внешнеторговой купли-продажи, условия поставки, спецификация, в том числе с поставщиками из Китая.
Договор оказания услуг и работ
Услуги иностранному заказчику и от иностранного исполнителя: акты, место реализации, НДС.
Агентский договор
Продажа товара через иностранного агента или работа российского агента на иностранного принципала.
Договор представительства
Представление интересов иностранной компании в России и полномочия представителя.
Договор займа
Заём иностранной компании или от неё: сроки возврата, проценты, налог у источника.
Договор с филиалом иностранной компании
Проверка доверенности руководителя филиала или представительства.
Договор ГПХ и трудовой договор
Работа гражданина на иностранную компанию: какое право применяется и когда отношения признают трудовыми.
Изменение и расторжение контракта
Дополнительные соглашения, смена валюты и сроков, прекращение обязательств.
Показать все договорыСвернуть
Что влияет на исход: от чего зависит судьба договора с иностранной компанией
Большинство проблем закладывается в структуру договора при подписании
Цель сделки
Экспортёру важны сроки оплаты и гарантии, импортёру — поставка после аванса и возврат предоплаты, заказчику услуг — акты и налоги. Под каждую цель структура договора своя, и один шаблон всем не подходит.
Оговорка о праве
Прямо выраженная оговорка помогает определить, чьё право применять. Без неё право устанавливается по коллизионным правилам с учётом вида и обстоятельств договора.
Оговорка о суде
Российский суд, нейтральный арбитраж или суд партнёра определяют, где и как быстро компания получит исполнимое решение.
Полномочия подписанта
Статус и полномочия органов иностранной компании проверяются по праву страны её учреждения.
Язык и перевод
Приоритет одной из версий двуязычного договора снимает спор о смысле условий. Сверяю в обеих версиях сроки, валюту, условия приёмки и основания отказа от договора.
Налоговые условия
Цена с НДС или без, кто уплачивает налог у источника, какие документы партнёр обязан представить.
Санкционный статус
Связь партнёра с недружественным государством меняет порядок расчётов и может потребовать разрешения на сделку.
Показать все факторыСвернуть
Возможные исходы: чем заканчивается работа над сделкой с иностранным элементом
Итоги от подписания до спора
- Договор подписан с оговорками о российском праве и компетенции арбитражного суда в России. Стороны согласовали предмет, оплату, приёмку и документы об исполнении; возможность взыскания за рубежом оценивается отдельно по месту нахождения активов партнёра.
- Согласовано иностранное право или международный арбитраж. В контракте определены место и язык разбирательства, порядок уведомления сторон. Компания оценила расходы на установление иностранного права и исполнение решения до принятия этих условий.
- Иностранная сторона отказалась от существенных правок, и компания решила не подписывать предложенный текст. Зафиксированы несогласованные условия: например, приёмка без возможности возражений, неудобный суд или отсутствие механизма возврата аванса.
- В цене и порядке оплаты отражены проверенные налоговые обязанности сторон. Указано, как удержания влияют на перевод иностранцу, какие подтверждения он предоставляет и когда. Это позволяет сопоставить сумму договора с платежами и документами бухгалтерии.
Показать все исходыСвернуть
- При возникшем споре подготовлены претензия и документы для выбранного суда или арбитража. Дальнейший результат зависит от доказательств, применимого права и позиции суда; иностранное решение может быть признано в России либо в признании может быть отказано.
- Договор изменён или прекращён соглашением сторон. Согласованы остаток оплаты, возврат аванса или займа, судьба товара и итоговые акты. Для банка подготовлены документы об изменении обязательств, а незакрытые требования и сроки отмечены отдельно.
Практика дел: как суды применяют право к сделкам с иностранным элементом
Разъяснения постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 № 24
Иностранный элемент понимается широко
Кроме иностранной стороны и объекта за границей, это может быть действие или событие за рубежом, от которого возникает или прекращается отношение. Основание: п. 2 постановления Пленума ВС РФ № 24.
Выбор права виден из поведения
Если стороны в договоре ссылались на нормы определённой страны или обосновывали ими иск и отзыв, суд вправе признать подразумеваемое соглашение о праве. Основание: п. 27 того же постановления.
Оговорка о праве — отдельная сделка
Действительность и заключённость соглашения о применимом праве определяются по праву, указанному сторонами. Основание: п. 26 постановления Пленума ВС РФ № 24.
Форма спасается любым из правопорядков
Сделка не признаётся недействительной из-за формы, если соблюдены требования права договора или места её совершения.
Типичные ошибки: право, полномочия и валютные условия
Каждая стоит компании права, суда или налога
- Не выбрать применимое право Суд применит право страны продавца, исполнителя или агента — часто иностранное. До подписания выясняю, какие правила регулируют приёмку, ответственность и прекращение обязательств: одна ссылка на российский суд не означает выбор российского права.Коллизионные правила договора
- Согласиться на суд в стране партнёра без проверки Решение придётся признавать в России, а доступ к процессу может быть ограничен. Проверяю язык разбирательства, порядок уведомления и страну, где у должника есть активы. Удобная партнёру оговорка может сделать взыскание для российской стороны затратным.Выбор суда и санкционные ограничения
- Не удержать НДС с иностранного исполнителя Обязанность налогового агента лежит на российской компании независимо от условий договора. Сначала определяю место реализации услуг и налоговый статус исполнителя, затем согласую цену и удержания. Условие «все налоги платит исполнитель» само по себе не снимает обязанностей российской стороны.НДС налогового агента
- Подписать с неуполномоченным лицом Полномочия проверяются по праву страны учреждения иностранной компании, а не по визитке. Запрашиваю регистрационные документы и основание полномочий именно на дату подписания. Для представителя сверяю доверенность с предметом договора и правом согласовывать изменения.Правоспособность и полномочия
- Не указать в контракте сроки исполнения Отсутствие согласованных сроков затрудняет контроль оплаты и исполнения. Указываю даты или способ их определения для поставки, оплаты и возврата средств. Несогласованные сроки осложняют подтверждение исполнения перед банком и расчёт просрочки.Сроки исполнения и валютный контроль
- Дробить контракт ради порога Дробление внешнеторговых контрактов на мелкие не снимает валютных требований и привлекает внимание банка. Если оформлены 2 внешнеторговых контракта, проверяю самостоятельный предмет и исполнение каждого. Число договоров не заменяет проверки требований к валютной операции.Ответственность за валютные нарушения
Возмещение ущерба: убытки по договору с иностранной компанией
Что можно взыскать и по каким правилам
- Последствия неисполнения договора, в том числе убытки и неустойка, определяются применимым правом. До предъявления требования проверяю, какие потери оно позволяет возместить, есть ли договорный предел ответственности и относится ли он к допущенному нарушению.
- При российском праве требование может включать реальный ущерб и упущенную выгоду, а соотношение убытков и неустойки зависит от закона и договора. Для расчёта нужны платежи, стоимость замещающей поставки, расходы на хранение или иные документы о конкретных потерях.
- Иностранное право может иначе оценивать фиксированную сумму за нарушение. Проверяю условие о неустойке по праву договора и собираю доказательства убытков отдельно: указание суммы в контракте ещё не означает, что суд взыщет её полностью.
- Российский суд может отказать в применении иностранной нормы, если последствия явно противоречат основам российского правопорядка. Само отличие иностранного регулирования от российского для этого недостаточно. Такой вопрос оценивается применительно к конкретному требованию.
Показать всёСвернуть
- Расходы на перевод, легализацию документов и установление иностранного права заявляются с подтверждениями оплаты и связи с процессом. Возможность возмещения и размер определяет суд по применимым процессуальным правилам. Для взыскания за границей отдельно оцениваю расходы на признание решения.
Комментарий адвоката Вруцкого
адвокат · рег. № 78/8790
Типовой внешнеторговый контракт из интернета или чужой заполненный образец — удобная отправная точка, но почти всегда он молчит о главном: чьё право применяется, где спорить и кто платит налоги. Пример такого контракта полезен, чтобы увидеть его структуру, а не чтобы подписать.
С иностранным партнёром переговоры о праве и суде идут тяжело, и здесь я ищу не победу, а работоспособный вариант. Нейтральное право и арбитраж в третьей стране иногда лучше, чем российский суд, решение которого нечем исполнить за рубежом.
Отдельно предупреждаю о том, что выбором права не отменить: валютный контроль, налоги и ограничения на расчёты. Их компания несёт сама, даже если договор подчинён праву Англии или Китая.
Если сделка небольшая, партнёр согласен на российское право и российский суд, а расчёты идут в рублях, большая работа адвоката не нужна: хватит проверки текста.
Что я беру на себя: подготовка контракта и согласование условий
Состав работы и результат для компании
- Подготовка договора Составляю договор с иностранной компанией под вид сделки: поставка, услуги, агентский договор, заём, представительство. Привязываю спецификации, инвойсы и акты к основному тексту, проверяю порядок изменения объёма и сроков.
- Право и суд Подбираю применимое право и порядок разрешения споров, согласую оговорки с партнёром. Сопоставляю выбранный суд с местом нахождения имущества партнёра и возможностью исполнения решения.
- Проверка партнёра и подписанта Полномочия по праву страны учреждения, владельцы, санкционные ограничения. Запрашиваю регистрационные документы и доверенность, отмечаю, какие подтверждения нужно получить до подписания.
- Налоговая часть Условия о цене, НДС агента и налоге у источника, перечень документов от партнёра. Согласую порядок предоставления подтверждений и сумму, которую получит иностранная сторона после удержаний.
- Двуязычный текст Сверяю русскую и иностранную версии и оговорку о приоритете. Проверяю совпадение сумм, дат, названий сторон и оснований отказа от исполнения в обеих версиях.
- Споры Претензия, иск в арбитражный суд, признание иностранного решения. Собираю доказательства направления требования, нарушения договора и расчёта задолженности.
Как я веду дело
Порядок работы адвоката — Оформление сделки с иностранным элементом
- 1Разбор ситуацииСмотрю документы компании и обстоятельства, определяю маршрут и называю перспективу без приукрашивания. Если задача решается силами самой компании — говорю об этом прямо.
- 2Сбор документовОпределяю, какие договоры, внутренние документы, переписка и материалы органа относятся к задаче. Недостающие сведения получаем доступным законным способом; судебные запросы возможны в соответствующей процедуре.
- 3Подготовка документовГотовлю необходимые по задаче документы: договор, ответ, возражения, заявление или жалобу. Согласуем содержание и порядок подписания; проверяем полномочия лица, которое направляет документ.
- 4Представительство по задачеПо согласованному поручению веду переговоры, представляю интересы в компетентном органе или суде. Заранее объясняю, когда необходимо личное участие представителя компании и какие документы потребуются.
- 5Результат и дальнейшие действияРазбираю полученное решение или подготовленный документ и объясняю последующие действия. Исполнение судебного акта, обжалование и дополнительные этапы входят в работу в объёме, предусмотренном соглашением.
- 6Связь на всех этапахСогласуем контактное лицо компании и порядок информирования. Сообщаю о значимых событиях и необходимых решениях в пределах принятого поручения.
Сам или с адвокатом: оценка условий иностранного партнёра
Признак — чьё право и чей суд окажутся в договоре
Справится компания
Риск предсказуем:
- партнёр согласен на российское право
- споры — в арбитражном суде в РоссииСоглашение о компетенции суда
- разовая сделка в рублях на небольшую сумму
- налоговые последствия бухгалтерии уже знакомы
Компания может согласовать коммерческие условия сама, если понимает налоговые обязанности и порядок расчётов. Перед подписью всё равно нужно проверить полномочия, сроки и оговорки о праве и суде.
Нужен адвокат
Иностранный элемент меняет правила:
- партнёр предлагает своё право и свой судВыбор применимого права
- услуги иностранного исполнителя или заёмПроверка налоговых обязанностей
- агентский договор или представительство
- контрагент связан с недружественным государством
На консультации оцениваю проект вместе с условиями оплаты и исполнения. Если спор предполагается за границей, проверяю, где находятся активы партнёра, как направлять ему юридически значимые сообщения и что потребуется для взыскания. Объём работы зависит от этих условий и документов, а не только от суммы контракта.
Стоимость зависит от объёма работы и того, до какой инстанции дойдёт дело. Размер вознаграждения определяется соглашением об оказании юридической помощи и фиксируется в нём вместе с объёмом работ — ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Скрытых платежей нет: всё, что не в соглашении, не оплачивается.
| Этап работы | Когда нужен | Что вы получаете | Цена |
|---|---|---|---|
| Разбор задачи компании | До подписания, ответа на требование или иска | Оценка рисков и план действий; если справитесь своими силами — скажу прямо | от 10 000 ₽ |
| Документы и переписка | Договор, протокол разногласий, претензия, ответ органу | Проект документа, согласованный с вами до подписания или отправки | по соглашению |
| Представительство в компетентном суде | Спор дошёл до суда | Иск или отзыв, расчёты, доказательства, участие в заседаниях | по соглашению |
| Апелляция и кассация | Решение не устроило | Жалоба и участие в вышестоящем суде | по соглашению |
| Выезд по вопросу бизнеса | Проверка, переговоры, встреча в офисе компании | Разбор на месте и план ближайших действий | от 50 000 ₽ |
Константин Александрович Вруцкий
№ 78/8790 · адвокат · в профессии с 2006 года
Я веду поручение лично. При обращении разбираю задачу, необходимые действия и объём помощи, который закрепляю в соглашении.
Сведения, полученные в связи с обращением за юридической помощью, охраняются адвокатской тайной.
Личное ведениеВеду дело лично по письменному соглашению с адвокатом; в нём закрепляю поручение и объём помощи.
Честная оценкаНе обещаю результата. Оцениваю перспективы и риски; если задача решается своими силами, говорю прямо.
Адвокатская тайнаСведения, полученные в связи с обращением за юридической помощью, охраняются адвокатской тайной.
Понятные следующие шагиОбъясняю значение документа или решения и следующие действия. Объём представительства и обжалования закрепляю в соглашении.
Частые вопросы: оформление и исполнение международного договора
Что спрашивают директор и бухгалтер перед подписанием
Как заключить договор с иностранной компанией?
Проверить партнёра и полномочия подписанта, выбрать право и суд, составить двуязычный текст, учесть налоги и требования банка. Форма подчиняется праву договора или месту совершения сделки.
Чем внешнеторговый контракт отличается от договора?
Название само по себе не определяет правовой режим: слова «договор» и «контракт» используют для соглашений с иностранным партнёром. Значение имеют предмет, стороны и условия исполнения. Внешнеторговая поставка товара отличается от займа, лицензии или договора услуг независимо от названия документа.
Какие существенные условия внешнеторгового контракта?
Предмет по применимому праву плюс обязательные для валютного контроля сроки исполнения. На практике нужны цена и валюта, условия платежа и поставки, право и спор.
На каком языке составлять контракт?
Язык договора с иностранной компанией стороны выбирают сами. Для банка документы на иностранном языке переводятся на русский, поэтому удобен двуязычный текст.
Показать все вопросыСвернуть
Можно ли составить внешнеторговый контракт в рублях?
Да, стороны могут согласовать рубли как валюту внешнеторгового контракта. При этом отдельно проверяют валютные требования к операции, допустимый маршрут платежа и документы для банка: рублёвая цена сама по себе не освобождает от контроля.
Какие налоги по договору с иностранной компанией?
Проверяют НДС налогового агента с учётом места реализации услуг и статуса иностранного исполнителя, а также налог у источника при выплате доходов иностранной организации. Для процентов, дивидендов и роялти отдельно оценивают вид дохода и применимость налогового соглашения.
Может ли представительство иностранной компании заключать договоры?
Представительство не юрлицо: договоры заключает его руководитель от имени компании по её доверенности.
Может ли ИП заключить договор с иностранной компанией?
Да, на тех же условиях, что и юрлицо; валютные и налоговые обязанности ИП несёт сам.
Нужна ли регистрация внешнеторгового контракта?
Государственной регистрации нет. Контракт учитывается в уполномоченном банке по правилам Банка России.
Трудовой договор с иностранной компанией: какое право?
В России трудовое законодательство распространяется на отношения с иностранными юрлицами. Договор ГПХ может быть признан трудовым.