Изъятие телефона затрагивает и само устройство, и доступ к хранящимся на нём данным. Я объясняю, как различить поиск техники и выемку известного предмета, проверить оформление, поставить вопрос о копировании информации и возврате носителя.
Коротко
Изъятие электронных носителей при следственном действии требует участия специалиста — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. Устройство и копия данных имеют разную судьбу: носитель возвращают законному владельцу после осмотра и других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания — подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ. Поэтому я отдельно проверяю основания удержания техники и возможность получить нужные файлы.
Первые действия зависят от того, забирают устройство или работают с его содержимым.
ч. 4, 13 ст. 182 УПК РФ; ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ
п. 3 ч. 1, ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ
ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ
Ошибки при передаче техники мешают отличить устройство от находившейся на нём информации.
Я подключаюсь, когда нужно проверить обращение с техникой и цифровыми данными.
Владелец техники, обладатель файлов и лицо, у которого проходит обыск, могут не совпадать.
Основание поиска, способ получения предмета и работа с данными — разные вопросы.
Основания для изъятия телефона зависят от следственного действия. Для обыска нужны достаточные данные полагать, что в определённом месте или у лица находятся орудия, оборудование, другие средства совершения преступления, предметы, документы или ценности, имеющие значение для дела, — ч. 1 ст. 182 УПК РФ. Выемка применяется к определённым предметам и документам, имеющим значение для дела, когда точно известно, где и у кого они находятся, — ч. 1 ст. 183 УПК РФ.
Изъятие устройства не тождественно копированию его содержимого. Следователь вправе скопировать данные при следственном действии, указав в протоколе средства, порядок их применения, носители и результаты — ч. 3 ст. 164.1 УПК РФ. Копирование для законного владельца или обладателя данных проводится специалистом по их ходатайству в присутствии понятых; препятствиями служат отсутствие полномочий на информацию, возможность новых преступлений с её использованием или заявленный специалистом риск утраты либо изменения при копировании — ч. 2 и п. 3 ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ.
Для отдельных дел о преступлениях в предпринимательской и иной экономической сфере действует специальное ограничение изъятия, связанное с составами и субъектами, обозначенными в ч. 4.1 ст. 164 УПК РФ. По таким делам исключения составляют назначенная экспертиза носителя, судебное решение либо информация без полномочий владельца на её хранение и использование, пригодная для новых преступлений или подверженная утрате либо изменению при копировании по заявлению специалиста — ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ. Проверка применимости этого ограничения требует сверки конкретного обвинения.
Проверяю основания действия и соблюдение требований к носителю.
Требования к копированию информации следователем.
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я сопоставляю описание технических средств с тем, что названо результатом копирования. Мне важно восстановить связь между исходным телефоном, выполненными операциями и носителем, приложенным к протоколу: именно эти сведения предусмотрены ч. 3 ст. 164.1 УПК РФ.
Недостаточно установить, у кого забрали устройство: нужно проверить весь путь данных.
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю разбор с разделения задач: зачем понадобился сам телефон, какие сведения извлекались и что требуется владельцу сейчас. В описании обыска ищу место обнаружения и индивидуальные признаки предмета, поскольку ч. 13 ст. 182 УПК РФ требует фиксировать эти сведения. Прошу клиента принести полученную копию протокола и назвать конкретные файлы, без которых он не может продолжать работу. Так разговор о технике становится предметным.
Мне недостаточно записи «данные скопированы». Я проверяю технические средства, порядок работы, исходный носитель и полученные результаты по ч. 3 ст. 164.1 УПК РФ. Отдельно выясняю, идёт ли речь о копии для следствия или о передаче информации владельцу: запись о копировании и передаче ему носителя предусмотрена ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. Эти действия я сопоставляю по документам, не подменяя одно другим.
Когда клиенту нужен обратно ноутбук, я выясняю, какие действия с ним уже выполнены. Возврат законному владельцу связан с осмотром, другими необходимыми следственными действиями и отсутствием ущерба для доказывания по подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ. Я формулирую обращение применительно к этим условиям, а просьбу получить данные обсуждаю отдельно от судьбы устройства.
Последовательность от предъявления основания до проверки возможности возврата.
Содержание документа важнее бытового названия «акт изъятия».
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Основание обыска | Позволяет проверить, какое действие разрешено: постановление предъявляется до начала обыска, в жилище предъявляют судебное решение — ч. 4 ст. 182 УПК РФ. | Постановление следователя; для обыска в жилище — решение суда по ч. 2, 3 ст. 182 УПК РФ. |
| Протокол обыска с перечнем техники | Отражает место и обстоятельства обнаружения, способ изъятия, количество и признаки предметов — ч. 13 ст. 182 УПК РФ. | При обыске составляется протокол по ч. 12 ст. 182 УПК РФ; копию вручают лицу либо совершеннолетнему члену семьи, в организации — представителю администрации под расписку по ч. 15 ст. 182 УПК РФ. |
| Запись о выдаче копии данных | Подтверждает копирование и передачу носителя с информацией законному владельцу или обладателю данных — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. | Запись в протоколе следственного действия; копирование выполняет участвующий специалист в присутствии понятых по ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. |
| Протокол последующего копирования | Фиксирует копирование и передачу информации, когда после неотложных действий вернуть носитель нельзя, — ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ. | Составляется по результатам копирования в подразделении предварительного расследования или в суде с участниками, названными в ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ. |
Подробные правила подписания протокола в этой таблице не разбираются; здесь указаны документы и форма фиксации, прямо названные в ч. 12–15 ст. 182 УПК РФ, ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ и ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ.
Здесь важны процессуальные моменты и условия, с которыми закон связывает действие.
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Предъявление основания обыска | До начала обыска: предъявляется постановление, при обыске в жилище — судебное решение. | До начала действия, а не после обнаружения телефона. | ч. 4 ст. 182 УПК РФ |
| Предупреждение о технических средствах | Перед началом следственного действия следователь предупреждает участвующих лиц. | Привязка к началу действия, в котором применяются средства фиксации и изъятия. | ч. 6 ст. 164 УПК РФ |
| Копирование при невозможности возврата | После неотложных следственных действий, по ходатайству; не допускается, если может воспрепятствовать расследованию. | После выполнения неотложных действий; фиксированный отсчёт в днях не установлен. | ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ |
| Возврат электронного носителя | После осмотра и других необходимых следственных действий, если возможен без ущерба для доказывания. | Зависит от выполнения этих условий; отдельного срока в днях здесь нет. | подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ |
№ 78/8790 · более 20 лет практики · в профессии с 2006 года
Уголовные дела веду лично — от первого разговора до результата, без перепоручения помощникам. Специализация: особо сложные дела, экономические составы, дела с большим объёмом документов и экспертиз.
Ответы об устройстве, его содержимом и документах следственного действия.
Сначала — основание самого действия. При обыске нужны достаточные данные о нахождении значимых для дела предметов, документов, ценностей или средств преступления в определённом месте либо у лица — ч. 1 ст. 182 УПК РФ. При выемке определённый предмет должен иметь значение для дела, а его местонахождение и лицо, у которого он находится, должны быть точно известны — ч. 1 ст. 183 УПК РФ.
При обыске составляется именно протокол по ч. 12 ст. 182 УПК РФ. В нём отражают обнаружение и перечисляют изымаемые предметы с индивидуальными признаками по ч. 13 ст. 182 УПК РФ. Поэтому я советую искать документ обыска с описанием телефона, даже если в разговоре его назвали актом; одно бытовое название не раскрывает содержание бумаги.
При обыске он должен отражать место и обстоятельства обнаружения, добровольную выдачу или принудительное изъятие. Предметы перечисляют с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости — ч. 13 ст. 182 УПК РФ. При копировании следователем дополнительно указывают средства, порядок их применения, носители и результаты по ч. 3 ст. 164.1 УПК РФ.
Изъятие электронных носителей в ходе следственных действий проводится с участием специалиста — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. Я проверяю его участие именно при изъятии, а не только упоминание о возможном дальнейшем исследовании устройства. Для оценки конкретной ситуации нужны протокол действия и описание того, как забирали носитель.
Законный владелец изымаемого носителя или обладатель информации вправе заявить ходатайство и предоставить другой носитель — ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ. Копирование исключено при отсутствии полномочий на хранение и использование данных, возможности новых преступлений с их использованием либо риске утраты или изменения при копировании по заявлению специалиста — п. 3 ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ.
Нет, судебное решение является одним из оснований-исключений для специальных дел, к которым относится ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ во взаимосвязи с ч. 4.1 ст. 164 УПК РФ. Другие исключения — назначение экспертизы носителя, отсутствие полномочий на информацию, её пригодность для новых преступлений либо заявленный специалистом риск утраты или изменения при копировании — ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ. Обыск в жилище проводится по судебному решению по ч. 3 ст. 182 УПК РФ.
После осмотра и других необходимых следственных действий, если возврат законному владельцу возможен без ущерба для доказывания, — подп. «б» п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ. Фиксированного срока в днях это правило не задаёт. Я выясняю, какие действия ещё нужны с самим компьютером, и связываю обращение о возврате с выполнением названных условий.
Да, после неотложных следственных действий при невозможности возврата предусмотрено копирование по ходатайству владельца носителя или обладателя данных — ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ. Нужен предоставленный ими носитель; участвуют владелец или обладатель информации и (или) их представители, специалист и понятые. Утрата и изменение информации должны исключаться; копирование недопустимо, если может воспрепятствовать расследованию, — ч. 2.1 ст. 82 УПК РФ.
Не откладывайте защиту