Исключение доказательств: основания и ходатайство
Исключение доказательств — вопрос о том, можно ли использовать полученные сведения при разрешении уголовного дела. Я объясню основания недопустимости, содержание ходатайства и порядок его рассмотрения, а также последствия решения суда.
Коротко
Исключение доказательств лишает их юридической силы: после решения суда они не могут обосновывать приговор или иное судебное решение, исследоваться и использоваться в судебном разбирательстве — ч. 5 ст. 235 УПК РФ. Для ходатайства нужны указание на конкретное доказательство, основание исключения и подтверждающие его обстоятельства — ч. 2 ст. 235 УПК РФ.
Чего делать нельзя: исключение доказательства
Ошибки, из-за которых довод о нарушении остаётся нераскрытым
- Просить убрать всё обвинение одной фразой В ходатайстве требуется указать доказательство, основания его исключения и обстоятельства, обосновывающие просьбу — ч. 2 ст. 235 УПК РФ. Я советую обозначить оспариваемый протокол или документ так, чтобы его можно было отличить от остальных материалов дела.
- Подменять недопустимость несогласием с содержанием Допустимость, достоверность и относимость оцениваются отдельно, а достаточность — применительно ко всей совокупности доказательств по ч. 1 ст. 88 УПК РФ. В своих записях разделите вопрос о нарушении процедуры получения сведений и доводы о том, заслуживают ли эти сведения доверия.
- Обосновывать просьбу только отсутствием защитника Для показаний подозреваемого, обвиняемого требуется сочетание условий: они даны на досудебной стадии без защитника, включая отказ от него, и не подтверждены в суде — п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. Изложение только обстоятельств допроса оставляет без ответа вопрос о подтверждении показаний.
- Считать прокурора обязанным доказать любой довод Бремя опровержения лежит на прокуроре, когда защита просит исключить доказательство из-за нарушения требований уголовного процесса; в остальных случаях доказывает заявившая ходатайство сторона — ч. 4 ст. 235 УПК РФ. Основание своей просьбы следует сформулировать до обсуждения возражений.
- Пересказывать присяжным исключённый материал Сторонам и иным участникам судебного заседания запрещено сообщать присяжным о существовании доказательства, исключённого решением суда, — ч. 6 ст. 235 УПК РФ. Поэтому я отдельно сверяю содержание выступления с тем, какие материалы суд уже исключил.
- Ограничиваться словом «незаконно» По п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2017 № 51 суд должен выяснить, в чём конкретно выразилось нарушение требований уголовно-процессуального закона при получении доказательства. Для основания из п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ я рекомендую описать действие, способ закрепления сведений и выявленный дефект.
Когда нужна помощь юриста: исключение доказательства
Ситуации для разбора материалов с адвокатом
- В деле используются показания свидетеля, который не может назвать источник своей осведомлённости.п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ
- Защита выявила нарушение, но обвинение спорит с обстоятельствами получения протокола: нужно обосновать ходатайство.ч. 2, 3 ст. 235 УПК РФ
- Заключение эксперта содержит оценку правдивости допрошенного лица; необходимо отделить её от специальных выводов по п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2010 № 28.ч. 1 ст. 88 УПК РФ
- Другая сторона просит вновь признать допустимым уже исключённое судом доказательство.ч. 7 ст. 235 УПК РФ
Что это значит: исключение доказательства
Какие сведения закон запрещает использовать
Недопустимость означает, что доказательства получены с нарушением уголовно-процессуальных требований и не имеют юридической силы — ч. 1 ст. 75 УПК РФ. Показания потерпевшего, свидетеля на основе догадки, предположения или слуха, а также показания свидетеля без указания источника осведомлённости прямо отнесены к недопустимым — п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.
Предметы, документы и сведения из производства адвоката по делам доверителей, полученные при оперативно-розыскных мероприятиях или следственных действиях, недопустимы; исключение составляют предметы и документы, названные в ч. 1 ст. 81 УПК РФ, — п. 2.1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. Принадлежность материала адвокатскому производству поэтому нужно оценивать вместе с характером самого предмета.
Специальная декларация, сведения о её представлении подозреваемым, обвиняемым, её содержание и прилагаемые документы или сведения, полученные при оперативно-розыскных мероприятиях либо следственных действиях, недопустимы, кроме представления декларантом копий декларации и документов или сведений для приобщения к делу — п. 2.2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. Аналогичное исключение действует для полученных таким способом сведений об указании подозреваемого, обвиняемого в декларации другого лица и сведений о нём в декларации и приложениях — п. 2.3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.
Перечень охватывает и иные доказательства, полученные с нарушением процессуальных требований, — п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. По п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2017 № 51 недопустимость связана с существенными нарушениями порядка собирания и закрепления, получением доказательств ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.
Что нужно доказать: исключение доказательства
Из чего складывается обоснованная просьба к суду
- Какой материал оспаривается Укажите доказательство, об исключении которого просите. Я рекомендую обозначить его название и место в материалах дела, чтобы предмет просьбы был определён.п. 1 ч. 2 ст. 235 УПК РФ
- Почему оно недопустимо Назовите основание исключения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство. Оценка «не согласен» не раскрывает способ получения сведений и допущенное нарушение.п. 2 ч. 2 ст. 235 УПК РФ
- Кто отвечает на доводы При ссылке защиты на нарушение требований процесса доводы опровергает прокурор; в остальных случаях бремя доказывания несёт заявитель ходатайства.ч. 4 ст. 235 УПК РФ
Что говорит закон: исключение доказательства
Последствия удовлетворения ходатайства
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я проверяю, какой именно материал охватывает принятое решение. Для дальнейшей позиции мне важно сопоставить его с оставшейся совокупностью доказательств: достаточность оценивается по совокупности, а не по отдельному протоколу — ч. 1 ст. 88 УПК РФ.
Что проверяет защита: исключение доказательства
Следы нарушения в документах и показаниях
- Откуда свидетель узнал о событии Я сопоставляю содержание допроса с названным источником осведомлённости: невозможность свидетеля указать источник, как и показания на догадке, предположении или слухе, относится к основаниям недопустимости — п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.
- Как оформлен статус изъятого предмета Проверяю сведения об осмотре, признании предмета вещественным доказательством и приобщении его к делу: об этом выносится постановление — ч. 2 ст. 81 УПК РФ. Разделяю вопрос о наличии оформления и оценку конкретного нарушения.
- Чем подтверждается способ получения Выделяю протоколы и иные документы, способные показать обстоятельства нарушения. При возражениях против исключения судья вправе огласить имеющиеся в деле или представленные сторонами документы — ч. 3 ст. 235 УПК РФ.
- Кто может пояснить обстоятельства изъятия Для допроса на предварительном слушании ищу лиц, знающих о следственных действиях, изъятии и приобщении документов. По ходатайству сторон они могут быть допрошены, за исключением лиц со свидетельским иммунитетом, — ч. 8 ст. 234 УПК РФ.
- Что требуется дополнительно истребовать Отмечаю недостающие предметы и доказательства и объясняю их значение для уголовного дела. При таком значении ходатайство защиты об их истребовании подлежит удовлетворению — ч. 7 ст. 234 УПК РФ.
Возможные исходы: исключение доказательства
Какие решения меняют использование материала
- Прокурор, следователь или дознаватель признаёт доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого либо по собственной инициативе; оно не включается в обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление — ч. 3 ст. 88 УПК РФ.
- На предварительном слушании другая сторона не возражает: судья удовлетворяет ходатайство и назначает судебное заседание, если отсутствуют иные основания для предварительного слушания, — ч. 5 ст. 234 УПК РФ.
- Возражения требуют проверки обстоятельств: судья вправе допросить свидетеля, приобщить указанный в ходатайстве документ, а при споре об исключении — огласить протоколы и другие документы по ч. 3 ст. 235 УПК РФ.
- Во время рассмотрения дела по существу вопрос о допустимости исключённого доказательства вновь становится предметом обсуждения: суд вправе вернуться к нему по ходатайству стороны — ч. 7 ст. 235 УПК РФ.
Комментарий адвоката Вруцкого
Комментарий адвокатаадвокат · рег. № 78/8790
Я начинаю с истории получения спорного материала. Мне нужно понять, на каком действии возникло нарушение и чем его можно подтвердить. Для этого я составляю отдельные заметки к протоколу: где описан источник сведений, кто их закреплял, какие обстоятельства оспариваются. Такой разбор помогает сформулировать основание и обстоятельства ходатайства по ч. 2 ст. 235 УПК РФ.
Я не подменяю разбор допустимости спором о том, какое доказательство убедительнее. В работе я отдельно отмечаю относимость, допустимость, достоверность каждого материала и достаточность совокупности: именно так разделяет оценку ч. 1 ст. 88 УПК РФ. Это позволяет мне объяснить доверителю, какой вопрос я ставлю перед судом и какими материалами намерен его обосновывать.
После решения я сверяю его мотивы с тем нарушением, которое заявлял. По п. 6 постановления Пленума ВС РФ от 29.11.2016 № 55 суд, установив нарушение закона при получении доказательства, должен мотивировать решение о признании его недопустимым и исключении, указав, в чём именно выразилось нарушение. Я обращаю внимание на точность описания исключённого материала, чтобы понимать пределы принятого решения.
Порядок действий: исключение доказательства
От обнаруженного дефекта до проверки просьбы в суде
- 1Определить стадию обращенияНа досудебной стадии подозреваемый, обвиняемый может ходатайствовать перед прокурором, следователем или дознавателем о признании доказательства недопустимым — ч. 3 ст. 88 УПК РФ. В суде вопрос разрешается по ходатайству сторон либо по инициативе суда — ч. 4 ст. 88 УПК РФ.
- 2Заявить о предварительном слушанииДля судебного рассмотрения ходатайство стороны об исключении служит основанием предварительного слушания — п. 1 ч. 2 ст. 229 УПК РФ. Просьбу о его проведении можно заявить после ознакомления с делом либо после направления дела в суд в течение 3 суток со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения или обвинительного акта — ч. 3 ст. 229 УПК РФ.
- 3Описать доказательство и основаниеВ тексте ходатайства обозначьте материал, который просите исключить, основание исключения и обстоятельства в его подтверждение — ч. 2 ст. 235 УПК РФ. Я советую приложить к своей рабочей копии перечень мест в документах, где виден заявленный дефект, чтобы не искать их во время обсуждения.
- 4Передать копию другой сторонеКопия ходатайства передаётся другой стороне в день его представления в суд — ч. 1 ст. 235 УПК РФ. Предварительное слушание проводит судья единолично в закрытом заседании с участием сторон — ч. 1 ст. 234 УПК РФ. Для подготовки выступления я разделяю факты получения сведений и вывод о недопустимости.
- 5Разобрать возражения и материалыСудья выясняет мнение другой стороны по заявленному ходатайству — ч. 5 ст. 234 УПК РФ. Для проверки обстоятельств он вправе допросить свидетеля и приобщить указанный в ходатайстве документ; при возражениях против исключения вправе огласить протоколы и иные документы — ч. 3 ст. 235 УПК РФ.
- 6Проверить фиксацию рассмотренияВо время предварительного слушания ведётся протокол — ч. 9 ст. 234 УПК РФ. Я сопоставляю зафиксированное обсуждение с предметом ходатайства и исследованными материалами. Если вопрос о ранее исключённом доказательстве возникает вновь при рассмотрении дела по существу, повторная оценка допустимости возможна по ходатайству стороны — ч. 7 ст. 235 УПК РФ.
Документы: исключение доказательства
Что сопоставить при подготовке позиции
| Документ | Зачем | Кто подписывает, форма |
|---|---|---|
| Ходатайство об исключении доказательства | Обозначить доказательство, основания и обстоятельства просьбы по ч. 2 ст. 235 УПК РФ. | Заявляет сторона; копия передаётся другой стороне в день представления ходатайства в суд — ч. 1 ст. 235 УПК РФ. |
| Документ, указанный в ходатайстве | Обосновать обстоятельства получения оспариваемого материала: судья вправе приобщить его к делу — ч. 3 ст. 235 УПК РФ. | Указывается заявителем ходатайства; необходимость приобщения разрешает судья по ч. 3 ст. 235 УПК РФ. |
| Протоколы следственных действий и иные документы | Проверить спор при возражениях против исключения доказательства — ч. 3 ст. 235 УПК РФ. | Имеющиеся в деле либо представленные сторонами материалы; судья вправе огласить их по ч. 3 ст. 235 УПК РФ. |
| Протокол предварительного слушания | Сопоставить отражённый ход рассмотрения с заявленной просьбой. Ведение протокола предусмотрено ч. 9 ст. 234 УПК РФ. | Протокол судебного заседания; ведётся в ходе предварительного слушания — ч. 9 ст. 234 УПК РФ. |
Сроки: исключение доказательства
Срок подачи просьбы и подготовка к предварительному слушанию
| Действие | Срок | С какого дня | Норма |
|---|---|---|---|
| Заявить ходатайство о проведении предварительного слушания | После ознакомления с материалами дела либо после направления дела в суд — в течение 3 суток. | С получения обвиняемым копии обвинительного заключения или обвинительного акта; срок относится к варианту после направления дела в суд. | ч. 3 ст. 229 УПК РФ |
| Направить уведомление о вызове сторон | Не менее чем за 3 суток до предварительного слушания. | Отсчёт ведётся назад от назначенного дня проведения предварительного слушания. | ч. 2 ст. 234 УПК РФ |
| Передать другой стороне копию ходатайства об исключении | В день представления ходатайства в суд. | День представления ходатайства определяет день передачи его копии другой стороне. | ч. 1 ст. 235 УПК РФ |
Вруцкий Константин Александрович
№ 78/8790 · более 20 лет практики · в профессии с 2006 года
Уголовные дела веду лично — от первого разговора до результата, без перепоручения помощникам. Специализация: особо сложные дела, экономические составы, дела с большим объёмом документов и экспертиз.
Частые вопросы: исключение доказательства
Ответы о показаниях, ходатайстве и последствиях исключения
Что даёт исключение доказательств?
Исключённое судом доказательство теряет юридическую силу и не может обосновывать приговор или иное судебное решение, исследоваться и использоваться в разбирательстве — ч. 5 ст. 235 УПК РФ. Достаточность оставшихся доказательств оценивается в совокупности по ч. 1 ст. 88 УПК РФ.
Можно ли поставить вопрос о недопустимости ещё на следствии?
Да. Прокурор, следователь, дознаватель вправе признать доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или по собственной инициативе. Такое доказательство не включается в обвинительное заключение, обвинительный акт либо обвинительное постановление — ч. 3 ст. 88 УПК РФ.
Исключат ли показания, если обвиняемый отказался от защитника?
Да, если показания даны на досудебной стадии без защитника и не подтверждены в суде: отказ от защитника тоже охватывается п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ. В силу п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 29.11.2016 № 55 неподтверждение подсудимым таких показаний влечёт признание их недопустимым доказательством вне зависимости от причин неподтверждения.
Кто доказывает нарушение при получении доказательства?
Доводы защиты о получении доказательства с нарушением требований процесса опровергает прокурор, а в остальных случаях доказывает сторона, заявившая ходатайство, — ч. 4 ст. 235 УПК РФ. Согласно п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2017 № 51 правила о бремени опровержения и доказывания распространяются и на судебное разбирательство.
Показать всёСкрыть
Что будет, если против ходатайства никто не возражает?
Судья удовлетворяет ходатайство об исключении и выносит постановление о назначении судебного заседания, если нет иных оснований для предварительного слушания, — ч. 5 ст. 234 УПК РФ. Перед принятием решения судья выясняет у другой стороны наличие возражений против просьбы об исключении — ч. 5 ст. 234 УПК РФ.
Какие предметы из адвокатского производства составляют исключение?
Предметы и документы из ч. 1 ст. 81 УПК РФ: орудия, оборудование, иные средства преступления или носители его следов; объекты преступных действий; деньги, ценности, иное имущество от преступления; другие предметы и документы для обнаружения преступления и установления обстоятельств дела. На них не распространяется запрет п. 2.1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.
Можно ли использовать недопустимый материал для установления размера вреда?
Нет. Запрет распространяется на доказывание любого обстоятельства по делу — ч. 1 ст. 75 УПК РФ. Характер и размер причинённого преступлением вреда прямо входят в предмет доказывания по п. 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ, поэтому такую цель нельзя использовать для обхода недопустимости.
Может ли эксперт решить, правдивы ли показания свидетеля?
Нет. Перед экспертом нельзя ставить вопросы об оценке достоверности показаний допрошенных лиц: п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2010 № 28. Такая оценка относится к компетенции лиц, осуществляющих производство по делу, по ч. 1 ст. 88 УПК РФ; экспертное заключение в части оценки достоверности показаний не может служить допустимым доказательством согласно тому же пункту постановления.
Может ли суд вернуться к уже исключённому доказательству?
Да. При рассмотрении уголовного дела по существу суд вправе по ходатайству стороны повторно рассмотреть вопрос о признании исключённого доказательства допустимым — ч. 7 ст. 235 УПК РФ. Поэтому я сохраняю обоснование первоначальной просьбы и материалы, по которым проверялось нарушение.
Не откладывайте защиту