Диагностика трудовых отношений — это проверка кадровых документов и процедур организации на то, выдержат ли они спор с работником и проверку инспекции труда. От привычного кадрового аудита она отличается точкой зрения: смотрят не на комплектность папок, а на то, чем именно работодатель будет доказывать свою правоту, если дело дойдёт до суда.
Смысл этой точки зрения задан распределением бремени доказывания. По делу о восстановлении на работе обязанность доказать законное основание увольнения и соблюдение порядка лежит на работодателе — так разъяснил Пленум Верховного Суда в п. 23 постановления от 17.03.2004 № 2. По спору о дисциплинарном взыскании работодатель обязан представить доказательства не только того, что проступок имел место, но и того, что при наложении взыскания учитывались тяжесть проступка, обстоятельства его совершения, предшествующее поведение работника и его отношение к труду (п. 53 того же постановления). Эти доказательства невозможно создать после иска: они либо оформлялись в момент события, либо их нет.
Второй источник рисков — локальные акты. По ст. 8 ТК нормы локальных актов, ухудшающие положение работников по сравнению с законом, коллективным договором и соглашениями, а равно акты, принятые без соблюдения порядка учёта мнения представительного органа работников по ст. 372 ТК, не подлежат применению; вместо них применяется закон. На практике это значит, что компания может годами считать, будто у неё установлены правила премирования или режим работы, а в споре выяснится, что правил нет. Проверяются поэтому и содержание акта, и процедура его принятия, и лист ознакомления работника под роспись по ст. 68 ТК.
Третий узел — оформление отношений. Договор, не оформленный письменно, считается заключённым, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя, и оформить его надо не позднее трёх рабочих дней со дня фактического допущения (ст. 67 ТК). Отношения по гражданско-правовому договору могут быть признаны трудовыми, причём неустранимые сомнения толкуются в пользу трудовых отношений (ст. 19.1 ТК). Обе ситуации закрыты отдельными составами ч. 3 и 4 ст. 5.27 КоАП, а при повторности они дают дисквалификацию должностного лица на срок от одного года до трёх лет.
Отсюда и порядок работы: сначала выясняется, какие решения компания принимает регулярно — увольняет, наказывает, привлекает по гражданско-правовым договорам, меняет условия, — а затем проверяется, есть ли под каждым таким решением документ, который выдержит проверку. Итог диагностики — не список замечаний по формам, а перечень мест, где организация в споре окажется без доказательств, с указанием нормы и порядка исправления.